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很多人不清楚勞動(dòng)法律師辦案的流程是怎么樣的，本文略做總結(jié)和分享！

最近新接了一個(gè)案件，案情其實(shí)并不復(fù)雜，就是因?yàn)楣緩?qiáng)迫加班而且不支付加班費(fèi)，所以張某提出了被迫辭職。

因?yàn)樗约阂呀?jīng)向公司發(fā)送了《解除勞動(dòng)合同通知書(shū)》，而且已經(jīng)從公司離職了，所以不需要我再幫他擬一份《被迫解除勞動(dòng)合同通知書(shū)》，并指導(dǎo)他怎么發(fā)送給公司了。也就是說(shuō)，可以直接申請(qǐng)仲裁了！

先看他在《解除勞動(dòng)合同通知書(shū)》中所列的3項(xiàng)理由（見(jiàn)下圖）。首先，“未依法為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)”一項(xiàng)，因?yàn)樗](méi)有先要求公司補(bǔ)繳，所以是不成立的。其次，“規(guī)章制度違反法律、法規(guī)，損害勞動(dòng)者權(quán)益”一項(xiàng)，張某指的是公司強(qiáng)迫其加班，如果不加班，就進(jìn)行通報(bào)批評(píng)。在我細(xì)問(wèn)之下，得知公司雖然實(shí)際上這樣做，但卻并沒(méi)有成文的規(guī)章制度，所以我判斷這一項(xiàng)也很難成立。于是就剩下“未及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬”一項(xiàng)了。說(shuō)的具體一點(diǎn)，就是公司安排他加班卻不支付加班費(fèi)。

勞動(dòng)者主張加班費(fèi)，首先要由勞動(dòng)者承擔(dān)舉證責(zé)任。因此，首先要看張某有沒(méi)有能夠證明存在加班事實(shí)的證據(jù)。在細(xì)聊之下，得知公司相關(guān)人員每月會(huì)在微信群里發(fā)一份記載全體員工出勤情況的考勤表，這可以作為證明加班事實(shí)存在以及具體加班時(shí)數(shù)非常有力的證據(jù)。于是我指導(dǎo)張某如何對(duì)考勤表進(jìn)行截圖，然后，我根據(jù)考勤表記載的上下班打卡情況對(duì)他每月的工作日加班時(shí)數(shù)和休息日加班時(shí)數(shù)進(jìn)行了細(xì)致的認(rèn)定和統(tǒng)計(jì)。

這樣在考勤表上進(jìn)行標(biāo)記，既便于自己認(rèn)定和統(tǒng)計(jì)加班時(shí)數(shù)，也可以使仲裁員看證據(jù)時(shí)一目了然。否則，我們主張某月工作日加班多少小時(shí)、休息日加班多少小時(shí)，仲裁員又怎么知道我們將考勤表中的哪一天認(rèn)定為加班，如何認(rèn)定加班了幾個(gè)小時(shí)呢？應(yīng)該說(shuō)，仲裁員認(rèn)不認(rèn)同是一回事，但首先要讓其知道我們是怎么認(rèn)定和統(tǒng)計(jì)的！

隨后，我將標(biāo)記好的考勤表和制作的《加班時(shí)長(zhǎng)匯總表》發(fā)給張某進(jìn)行復(fù)核，看看有沒(méi)有問(wèn)題。

要計(jì)算加班費(fèi)，第一步是確定加班時(shí)數(shù)。在反復(fù)審核，確定了統(tǒng)計(jì)的加班時(shí)數(shù)沒(méi)有問(wèn)題之后，第二步，是確定加班費(fèi)的計(jì)算基數(shù)。由于他們簽訂的勞動(dòng)合同中沒(méi)有約定，所以應(yīng)當(dāng)按照張某每月應(yīng)得的正常工作時(shí)間工資標(biāo)準(zhǔn)來(lái)計(jì)算。

如所周知，銀行流水單反映的數(shù)額是實(shí)發(fā)工資，而計(jì)算加班費(fèi)應(yīng)當(dāng)采用的是應(yīng)發(fā)工資標(biāo)準(zhǔn)（扣繳社保、公積金和個(gè)稅前）。但由于公司只給張某發(fā)送了個(gè)別月份的工資表，于是我決定使用納稅清單來(lái)證明張某每月的應(yīng)得工資標(biāo)準(zhǔn)，同時(shí)使用銀行流水單進(jìn)行佐證。這樣，加班工資就可以算出來(lái)了。

算好了加班工資以后，接下來(lái)計(jì)算公司目前尚欠張某2023年1月和2月的工資。這也不是一件簡(jiǎn)單的事情。簡(jiǎn)而言之，1月份是未足額發(fā)放工資，所以要計(jì)算工資差額。而計(jì)算2月份的工資，則關(guān)鍵是要確定2月份的出勤天數(shù)，而且還要收集好相應(yīng)的證據(jù)，為進(jìn)入程序后公司否認(rèn)事實(shí)做好準(zhǔn)備。

等到算好了加班費(fèi)和欠發(fā)的工資以后，便可以計(jì)算經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金了。

首先是確定工作年限。針對(duì)這一點(diǎn)，最好還是提前收集好能夠證明勞動(dòng)者入職時(shí)間的證據(jù)，為進(jìn)入程序后公司否認(rèn)事實(shí)做好準(zhǔn)備。本案中，張某提供了他和公司簽訂的第一份勞動(dòng)合同，應(yīng)該說(shuō)是比較有力的證據(jù)，相信公司輕易也不敢否認(rèn)。

然后是折算張某離職前12個(gè)月的月平均工資。這雖然不復(fù)雜，但卻要費(fèi)點(diǎn)功夫。

算完上述三項(xiàng)費(fèi)用以后，請(qǐng)求事項(xiàng)便可以確定了。

到這一步，我一般會(huì)考慮有沒(méi)有必要做分案處理，先制定總的策略。因?yàn)椋械氖马?xiàng)如果適用“一裁終局”，或者屬于實(shí)行“一審終審”的情況，是可以考慮做分案處理的，以便可以盡快結(jié)案或者部分事項(xiàng)盡快解決，從而破解用人單位可能采取的拖延戰(zhàn)術(shù)。但本案請(qǐng)求的數(shù)額比較大，既不適用“一裁終局”，也不屬于實(shí)行“一審終審”的情況，那分案處理就毫無(wú)意義了，于是合為一案申請(qǐng)仲裁。

確定之后，便可以起草《勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁申請(qǐng)書(shū)》和《證據(jù)清單》了。前者相對(duì)容易，而后者，難點(diǎn)在于要反復(fù)斟酌哪項(xiàng)證據(jù)提交、哪項(xiàng)證據(jù)不交，提交的某項(xiàng)證據(jù)要證明什么內(nèi)容。就此，沒(méi)有什么訣竅可言，完全看律師個(gè)人的功力。

除了《勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁申請(qǐng)書(shū)》和《加班工資請(qǐng)求計(jì)算明細(xì)表》由張某簽字寄給我以外，其他的立案材料全都由我來(lái)準(zhǔn)備。

主要包括：

1、公司的注冊(cè)登記材料；

2、當(dāng)事人送達(dá)信息確認(rèn)書(shū)；

3、3套證據(jù)。其中，勞動(dòng)仲裁委1套，公司1套，自己留1套。每套證據(jù)都要用鉛筆標(biāo)上頁(yè)碼。

證據(jù)材料準(zhǔn)備好了之后，要先在“深圳市勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁服務(wù)平臺(tái)”（https://hrsspub.sz.gov.cn/szldzc/）進(jìn)行網(wǎng)上提交，然后再將材料郵寄到深圳市勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)。

到了這一步，也僅僅是完成了提交仲裁申請(qǐng)而已。立案的時(shí)候，有部分證據(jù)是故意先不提交的，等收到《舉證通知書(shū)》后，再在舉證期限內(nèi)補(bǔ)充提交。

接下去，還會(huì)有最重要的一項(xiàng)活動(dòng)——開(kāi)庭！開(kāi)完庭以后，還要寫(xiě)《代理詞》交給勞動(dòng)仲裁委。至此，我們的代理工作才算完成。

可以說(shuō)，再小的案件，以上所列的很多工作幾乎都是不可或缺的，這就是俗話(huà)說(shuō)的“麻雀雖小、五臟俱全”。誠(chéng)然，律師的價(jià)值不僅僅體現(xiàn)在做了多少工作上面。但最終的結(jié)果如何，不正取決于工作做的到不到位嗎？畢竟，細(xì)節(jié)決定成敗啊！

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楊錦浩律師

所在地區(qū)：深圳-福田

擅長(zhǎng)領(lǐng)域：勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議、工傷賠償糾紛、用工侵權(quán)糾紛、勞務(wù)合同糾紛、競(jìng)業(yè)限制糾紛、商業(yè)秘密糾紛、企業(yè)法律顧問(wèn)

執(zhí)業(yè)機(jī)構(gòu)：廣東行倫律師事務(wù)所

執(zhí)業(yè)年限：10年+

執(zhí)業(yè)范圍：全國(guó)（不含港澳臺(tái)）

咨詢(xún)電話(huà)：198-4265-1889（免費(fèi)咨詢(xún)）

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