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編者按：代理詞，應(yīng)該說(shuō)是律師代理一個(gè)勞動(dòng)爭(zhēng)議案件（當(dāng)然，對(duì)于其他民事案件大體上也適用）的所有分析和思考的結(jié)晶，也是一個(gè)律師的法律素養(yǎng)和辦案功力的集中體現(xiàn)。本人寫(xiě)的代理詞一般篇幅都比較長(zhǎng)，其實(shí)已經(jīng)在力求簡(jiǎn)潔，但要將案件涉及到的重要問(wèn)題一一論述清楚，實(shí)在是不容易。法院的判決書(shū)或者仲裁裁決書(shū)可以在說(shuō)理的部分一帶而過(guò)，而我們的代理詞卻不可以，因?yàn)樗麄儾恍枰f(shuō)服人，而我們的代理詞卻是帶著要說(shuō)服法官或仲裁員接受自己的意見(jiàn)的很強(qiáng)目的性的。這就要求，一是要緊緊圍繞本案的事實(shí)和證據(jù)展開(kāi)論述，不要泛泛而談；二是要盡量突出比較有說(shuō)服力的點(diǎn)；三是整篇代理詞應(yīng)該是一個(gè)完整的結(jié)構(gòu)，具有很強(qiáng)的邏輯性。當(dāng)然，如果你是非專業(yè)人士，那就簡(jiǎn)單讀一讀，看看應(yīng)該如何進(jìn)行分析和論述吧。

代理詞

尊敬的審判員：

廣東啟和皓律師事務(wù)所楊錦浩律師依法接受張某某的委托，在貴院受理的（2021）粵0306民初xx號(hào)原告張某某訴被告深圳市A公司勞動(dòng)爭(zhēng)議一案中，作為原告張某某的委托訴訟代理人參加訴訟。現(xiàn)本人發(fā)表代理意見(jiàn)如下：

被告深圳市A公司應(yīng)當(dāng)支付原告張某某因被告拒絕開(kāi)具離職證明影響重新找工作的經(jīng)濟(jì)損失121724.13元，理由如下：

一、無(wú)論原、被告之間的勞動(dòng)合同關(guān)系是因?yàn)樵嬗?/span>2021年4月21日辭職而解除，還是因?yàn)楸桓嬗?/span>2021年4月23日辭退原告而解除，被告均已構(gòu)成違法

就原、被告之間的勞動(dòng)合同關(guān)系是何時(shí)以及因何原因解除的問(wèn)題，原告主張其與被告的勞動(dòng)合同關(guān)系是其于2021年4月21日向被告上交《員工離職申請(qǐng)表》，以“公司（被告）拒絕支付加班費(fèi)”為由提出辭職而解除。為此，原告向法庭提交了《員工離職申請(qǐng)表》（證據(jù)1，原件已上交給被告）、《xxxx出差任務(wù)單》（證據(jù)6）、《請(qǐng)/休假審批單》（證據(jù)7）、《“離職問(wèn)題”電子郵件》（證據(jù)8）等證據(jù)以證實(shí)其主張。而被告則主張其與原告的勞動(dòng)合同關(guān)系是其于2021年4月23日向原告發(fā)出《關(guān)于張某某擅離職守處罰的通知》，由其單方與原告解除。顯然，被告于2021年4月23日向原告發(fā)出《關(guān)于張某某擅離職守處罰的通知》，時(shí)間晚于原告于2021年4月21日向被告上交《員工離職申請(qǐng)表》。根據(jù)《勞動(dòng)合同法》的相關(guān)規(guī)定，勞動(dòng)者因用人單位“未及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬”解除勞動(dòng)合同是無(wú)須提前三十日通知的，因此，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定原、被告之間的勞動(dòng)合同關(guān)系于2021年4月21日因原告辭職而解除。

退一步講，無(wú)論原、被告之間的勞動(dòng)合同關(guān)系是因?yàn)樵嬗?/span>2021年4月21日辭職而解除，還是因?yàn)楸桓嬗?/span>2021年4月23日辭退原告而解除，根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第五十條第一款“用人單位應(yīng)當(dāng)在解除或者終止勞動(dòng)合同時(shí)出具解除或者終止勞動(dòng)合同的證明，并在十五日內(nèi)為勞動(dòng)者辦理檔案和社會(huì)保險(xiǎn)關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)”的規(guī)定，被告均應(yīng)在解除勞動(dòng)合同時(shí)向原告開(kāi)具解除勞動(dòng)合同的證明。綜合《勞動(dòng)合同法》的相關(guān)規(guī)定來(lái)看，用人單位履行向勞動(dòng)者出具解除或者終止勞動(dòng)合同的證明的義務(wù)，不以勞動(dòng)者要求為前提，不以勞動(dòng)者辦理工作交接為前提，而且不區(qū)分勞動(dòng)合同因何原因解除或者終止。因此，即便如被告所主張的，其與原告于2021年4月23日解除勞動(dòng)合同，那么，被告未在2021年4月23日解除勞動(dòng)合同時(shí)向原告出具解除勞動(dòng)合同的證明，已然屬于違法。

況且，原告于2021年4月23日發(fā)送電子郵件給被告人事部經(jīng)理李某某，明確提出了讓被告開(kāi)具離職證明的要求（見(jiàn)證據(jù)5）。從該封電子郵件正文的內(nèi)容（最后給你一次提醒，你應(yīng)該知道不開(kāi)離職證明的后果是什么？）來(lái)看，首先，可以看出原告此時(shí)已并非第一次向被告提出開(kāi)具離職證明的要求；其次，從措辭激烈的程度可以看出當(dāng)時(shí)原告急需被告開(kāi)具離職證明，這可以和《深圳市B公司錄用通知》（證據(jù)3）證明的原告急需攜帶“上一家公司離職證明1份”于次日（2021年4月24日）上午9：00之前到深圳市B公司報(bào)到的內(nèi)容相互呼應(yīng)和相互印證。然而被告卻稱原告從未要求其開(kāi)具離職證明，顯然與事實(shí)不符。

二、被告未在解除勞動(dòng)合同時(shí)向原告開(kāi)具解除勞動(dòng)合同的證明的違法行為，直接導(dǎo)致原告丟掉了數(shù)份工作，直接導(dǎo)致原告無(wú)法重新就業(yè)

從原告在本案中提交的一系列證據(jù)可以得知，用人單位新招錄勞動(dòng)者幾乎都會(huì)要求該勞動(dòng)者在辦理入職時(shí)提供上一家用人單位開(kāi)具的離職證明，否則無(wú)法為其辦理入職，亦即不予錄用。

具體而言，首先，原告于2021年4月23日被深圳市B公司錄用為高級(jí)開(kāi)發(fā)工程師。在該公司給原告出具的錄用通知（證據(jù)3）上明確注明，原告入職需攜帶“上一家公司離職證明1份”，而且“必須是紙質(zhì)原件”。因此，被告未在解除勞動(dòng)合同時(shí)向原告開(kāi)具解除勞動(dòng)合同的證明的違法行為，直接導(dǎo)致了原告無(wú)法按深圳市B公司的要求提交辦理入職所需的材料，從而導(dǎo)致原告無(wú)法入職該公司，丟掉了這份工作。其次，深圳市C公司出具的通知（證據(jù)10）和東莞市某公司出具的通知（證據(jù)11）進(jìn)一步證明，被告向原告開(kāi)具的解除勞動(dòng)合同的證明，幾乎是原告入職新用人單位的必備材料。因此，被告未及時(shí)向原告開(kāi)具解除勞動(dòng)合同的證明的違法行為，繼而又導(dǎo)致原告因無(wú)法提供離職證明而被其他用人單位拒絕求職申請(qǐng)或者拒絕錄用，根本無(wú)法重新就業(yè)。最后，廣東某公司向原告發(fā)送的入職材料提交電子郵件（見(jiàn)證據(jù)13）中明確載明：“原單位離職證明，為入職前必須提供資料。”這再次印證了被告向原告開(kāi)具的解除勞動(dòng)合同的證明，幾乎是原告入職新用人單位的必備材料。由于原告已于2021年8月4日收到了被告郵寄的離職證明，由此原告才得以攜帶該必備材料于2021年8月23日至廣東某公司辦理入職，并于該日與該公司簽訂了勞動(dòng)合同（見(jiàn)證據(jù)14）。至此，原告才得以重新就業(yè)，才得以重新獲得工資收入。

三、原告真正遭受的經(jīng)濟(jì)損失，是本來(lái)可以獲得的工資收入但卻未能獲得的損失，這一損失是由于被告未在解除勞動(dòng)合同時(shí)向原告開(kāi)具解除勞動(dòng)合同的證明的違法行為直接導(dǎo)致的

如上所述，即便如被告所主張的，其與原告于2021年4月23日解除勞動(dòng)合同，那么，被告未在2021年4月23日解除勞動(dòng)合同時(shí)向原告開(kāi)具解除勞動(dòng)合同的證明，已然屬于違反《勞動(dòng)合同法》的違法行為。萬(wàn)般無(wú)奈之下，原告于2021年6月22日向深圳市寶安區(qū)勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，要求被告支付因其拒絕開(kāi)具離職證明影響重新找工作的經(jīng)濟(jì)損失。被告在仲裁階段自認(rèn)其系于2021年7月14日收到仲裁應(yīng)訴資料后才向原告郵寄了離職證明，第一次因?qū)戝e(cuò)電話號(hào)碼被退件，后于2021年7月23日又重新郵寄，最后原告于2021年8月4日簽收該快遞（見(jiàn)證據(jù)4）。雖然被告后來(lái)向原告開(kāi)具了離職證明，但直到原告于2021年8月4日收到被告郵寄的離職證明時(shí)，被告的違法行為才結(jié)束。此時(shí)，因被告未及時(shí)向原告開(kāi)具離職證明已經(jīng)給原告造成了實(shí)際的經(jīng)濟(jì)損失，亦即損失已經(jīng)實(shí)際發(fā)生了，因此，根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第八十九條“用人單位違反本法規(guī)定未向勞動(dòng)者出具解除或者終止勞動(dòng)合同的書(shū)面證明，由勞動(dòng)行政部門(mén)責(zé)令改正；給勞動(dòng)者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任”的規(guī)定，被告理應(yīng)就其違法行為給原告造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。

本來(lái)，如果原告在被告處離職以后并未被新的用人單位錄用，那么，被告未及時(shí)為原告開(kāi)具離職證明的違法行為并不會(huì)給原告造成實(shí)際的損害。但原告在2021年4月23日即被深圳市B公司錄用為高級(jí)開(kāi)發(fā)工程師，而且通知原告于2021年4月24日上午9:00之前攜帶“上一家公司離職證明1份”至該公司報(bào)到入職。在此情況下，被告未在解除勞動(dòng)合同時(shí)（無(wú)論是2021年4月21日還是2021年4月23日）向原告開(kāi)具解除勞動(dòng)合同的證明，直接導(dǎo)致了原告無(wú)法入職深圳市B公司，從而直接導(dǎo)致原告本應(yīng)自2021年4月24日起按月獲得“試用期35000元，轉(zhuǎn)正后40000元”的工資收入，卻因無(wú)法辦理入職而未能獲得。《勞動(dòng)合同法》第八十九條規(guī)定的“用人單位違反本法規(guī)定未向勞動(dòng)者出具解除或者終止勞動(dòng)合同的書(shū)面證明”給勞動(dòng)者造成的損害，主要就是指勞動(dòng)者因?yàn)闆](méi)有離職證明而影響重新就業(yè)所造成的實(shí)際損害。因此，對(duì)于原告在2021年4月24日至2021年8月4日本可以獲得卻未能獲得的工資收入損失，根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第八十九條的規(guī)定，理應(yīng)由被告承擔(dān)賠償責(zé)任。

具體而言，被告應(yīng)賠償原告2021年4月24日至4月30日的工資收入損失9655.17元（35000÷21.75×6），應(yīng)賠償原告2021年5月和6月的工資收入損失各35000元，應(yīng)賠償原告2021年7月1日至7月23日的工資收入損失27356.32元（35000÷21.75×17），應(yīng)賠償原告2021年7月24日至7月31日的工資收入損失9195.40元（40000÷21.75×5），應(yīng)賠償原告2021年8月1日-8月4日的工資收入損失5517.24元（40000÷21.75×3），合計(jì)121724.13元。詳見(jiàn)下表：

雖然，原告未能獲得工資收入的狀態(tài)一直持續(xù)到2021年8月23日，但在2021年8月4日原告收到被告郵寄的離職證明后，被告的違法行為就結(jié)束了，因此，原告收到被告郵寄的離職證明之前的工資收入損失是由于被告的違法行為導(dǎo)致的，之后的損失則不能歸咎于被告。

綜上所述，本案中，原告在被告處離職后，只要入職新的用人單位便可重新獲得工資收入。然而，即便原告已被新的用人單位錄用為高級(jí)開(kāi)發(fā)工程師，卻由于未能提交“上一家公司離職證明”而未能辦理入職，由此導(dǎo)致原告本來(lái)可以按月領(lǐng)取的工資收入?yún)s“得而復(fù)失”，這是原告遭受的實(shí)實(shí)在在的損失。而這一損失恰恰是被告未及時(shí)為原告開(kāi)具離職證明的違法行為直接導(dǎo)致的，而且，如果被告按照《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定在解除勞動(dòng)合同時(shí)向原告開(kāi)具了離職證明，本來(lái)是完全可以避免發(fā)生的，卻因被告無(wú)視《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定、無(wú)視原告的訴求和權(quán)益而客觀地發(fā)生了。被告作為用人單位，不可能不知道原用人單位開(kāi)具的離職證明是勞動(dòng)者入職新用人單位的必備材料，不可能不知道其未向原告開(kāi)具離職證明將嚴(yán)重影響原告重新就業(yè)。故此，請(qǐng)求貴院依法支持原告的訴訟請(qǐng)求，由被告為其違法行為承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，進(jìn)而維護(hù)原告的合法權(quán)益。

以上代理意見(jiàn)，敬請(qǐng)采納。謝謝！

此致

深圳市寶安區(qū)人民法院

張某某委托訴訟代理人：          

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