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律師提供法律咨詢,看似是最簡單的事情,其實(shí)難度很大

2023-12-07 11:42瀏覽次數(shù):6490次作者:深圳勞動仲裁律師網(wǎng)

我們作為法學(xué)院的學(xué)生,最早以法律人的身份參與到社會當(dāng)中,是被學(xué)校安排到法院、法律援助中心、社區(qū)等擺一張小桌子為人民群眾提供免費(fèi)法律咨詢。那時(shí)候,沒有人認(rèn)為這樣做有什么問題,因?yàn)樵谒腥丝磥恚勺稍兪亲詈唵尾贿^的事情,我們辛辛苦苦學(xué)了四年,如果連這項(xiàng)工作也做不來,那就有些說不過去了。不過,有一次我無意中聽到某個法院驅(qū)趕我們學(xué)院的學(xué)生的消息,原因是學(xué)生在提供法律咨詢時(shí)給人民群眾解答的很多內(nèi)容都是錯的,給他們法院開展工作造成了很多麻煩。之后,很長一段時(shí)間那個法院的立案大廳里都撤掉了那張免費(fèi)提供法律咨詢的小桌子。

 

而進(jìn)入律師行業(yè)以后,不少人從實(shí)習(xí)到剛開始執(zhí)業(yè),通常也都是從提供法律咨詢的服務(wù)開始的,咨詢一小時(shí)收費(fèi)幾十、一百元,這是普通人都可以承擔(dān)得起的價(jià)格。于是不少律師就以此為起點(diǎn),一步一步開展自己的職業(yè)生涯。


律師咨詢


平心而論,現(xiàn)在執(zhí)業(yè)超過十年以后回過頭去看,毫不夸張地說那時(shí)候安排我們這些學(xué)生去為人民群眾提供法律咨詢,所作出的解答幾乎是毫無價(jià)值的,甚至有害而無益。原因很簡單,所謂提供法律咨詢,可絕不是簡單的人與人之間的閑聊天,而是法律人士為他人答疑解惑,解答法律問題。在這過程當(dāng)中,我認(rèn)為解答的準(zhǔn)確性是第一位的,其次是能否提供有深度的解答或者能否提供切實(shí)可行的解決方案。

 

但單就準(zhǔn)確性這一點(diǎn)而言,其實(shí)就不好做到。這一方面,是當(dāng)自己對于當(dāng)事人提問的問題不懂或者拿不準(zhǔn)的時(shí)候,應(yīng)當(dāng)直言以告,而不能亂說。可話說起來容易,當(dāng)真正面對自己的客戶時(shí),作為“專業(yè)人士”,真要承認(rèn)自己對哪個問題不懂,其實(shí)是很難的。另一方面,除了不懂裝懂的情況以外,其實(shí)更多的是由于水平和認(rèn)識的問題而造成的誤判,通常這種情況還不好對律師加以指責(zé)。



例如(因?yàn)楸救耸歉銊趧臃ǖ模员疚乃e的都是勞動法相關(guān)的例子),曾經(jīng)有一家公司向本人咨詢,問員工簽署的入職登記表,上面具備了勞動合同的必備要素,能否被認(rèn)定為已經(jīng)與員工簽訂勞動合同,而無須支付未簽勞動合同的二倍工資差額?本人的回答是:“不能。”他們強(qiáng)調(diào)說:“可上面已經(jīng)具備了勞動合同的必備要素啊!”本人解釋道:“再具備勞動合同的必備要素,這也是‘表’,而不是‘合同’。合同有合同的格式,表就是表,不是合同,不能連這點(diǎn)常識也不尊重。你們當(dāng)仲裁員是傻子嗎?”隨著交談的深入,我逐漸搞清楚了事情的來龍去脈。原來他們在仲裁階段已經(jīng)敗訴了,仲裁庭并沒有采納他們這種主張。而他們該主張,其實(shí)是源自在仲裁階段咨詢了一位律師,是這位律師告訴他們這個思路的,而且聲稱有類似的成功案例,于是他們就以這個思路應(yīng)訴了。

 

對此,本人其實(shí)是非常理解的,因?yàn)闆]有任何一家公司的老板會甘心支付只是因?yàn)槲春瀯趧雍贤托枰騽趧诱哳~外支付的另一倍工資,因此,若非他們在仲裁階段已經(jīng)敗訴,即便我在事前告訴他們這種思路行不通,他們也不一定會接受。現(xiàn)實(shí)當(dāng)中,很多老板都不喜歡聽到悲觀的預(yù)測,而是希望律師總能想到各種“妙招”贏得官司。但事實(shí)上,律師無法打贏必輸?shù)陌讣拖襻t(yī)生無法救活臨死之人。而真正有水平、經(jīng)驗(yàn)豐富的律師,其最大的價(jià)值首先就體現(xiàn)在事前能做出相對準(zhǔn)確的判斷上面。也只有根據(jù)經(jīng)驗(yàn)知道哪條路走不通,才能找到一條真正走得通的路。就如上面那個案件,我們完全可以判斷以入職登記表主張已經(jīng)簽訂勞動合同的思路是行不通的,不必走這條“彎路”。在此基礎(chǔ)之上,我們可以從仲裁時(shí)效入手,可以從勞動關(guān)系建立的時(shí)間入手,可以從建立勞動關(guān)系的主體入手,還可以從是否存在阻卻簽訂書面勞動合同的客觀原因入手。最終,如果經(jīng)過認(rèn)真分析和論證,發(fā)現(xiàn)每條路都走不通的話,那至少還有和勞動者和解、少賠一點(diǎn)錢這條路。

 

由此可見,準(zhǔn)確的預(yù)判是提出正確的解決思路的基礎(chǔ),同時(shí)也是提供準(zhǔn)確的解答的基礎(chǔ)。而準(zhǔn)確的預(yù)判,是建立在長期辦案的經(jīng)驗(yàn)積累和長期研究總結(jié)的知識積累的基礎(chǔ)之上的,這也是一位律師的核心競爭力和價(jià)值所在。



至于提供有深度的解答或者提供切實(shí)可行的解決方案,這道理也是相同的,屬于是對提供法律解答者提出的更高層次的要求。

 

針對前文的表述,可能有人會認(rèn)為筆者直言學(xué)生作出的法律解答幾乎毫無價(jià)值有失偏頗,認(rèn)為至少還是能普及一些法律知識的。的確,學(xué)生的解答確實(shí)能普及一些法律知識,但人們進(jìn)行法律咨詢,一般是為了在遇到法律糾紛時(shí)了解自己應(yīng)該做什么、怎么做,而不是為了了解法律知識的。舉個簡單的例子,假如深圳一名在公司上班的員工前來咨詢,因其所在的公司每月二十五、六號才支付上月的工資,于是提問:其能否以公司未及時(shí)足額支付勞動報(bào)酬為由提出被迫解除勞動關(guān)系?如果提出了,能否成功獲得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金?



除非有特殊的際遇(例如恰好看到了相關(guān)的網(wǎng)文或者接觸過類似的案例),否則,本人相信絕大多數(shù)剛畢業(yè)的法學(xué)本科生都解答不了這個問題。這不是因?yàn)樗麄兯讲睿且驗(yàn)樵诤芏嘣盒#瑒趧臃ㄔ诒究齐A段是選修課,不是必修課,因此很多學(xué)生根本就沒有學(xué)過勞動法。而且,即便學(xué)過勞動法,通常也不會講到這么細(xì)的問題。可是,如果我是上述那名員工,我才不關(guān)心什么勞動法知識呢,而只想知道,公司每月二十五、六號才發(fā)放上月的工資,如果我以此為由提出被迫辭職,到底能不能成功,會不會獲得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金!

 

還有,當(dāng)一名員工被公司踢出微信群,停掉各種賬號的權(quán)限,并取消進(jìn)入辦公場所的門禁權(quán)限,來向我們咨詢時(shí),他只會無助地問我們:“我該怎么辦?”此時(shí),難道我們就告訴他,可以向勞動人事爭議仲裁委員會申請仲裁維權(quán)嗎?我們真正應(yīng)該做的,首先是從幾個方面幫他分析現(xiàn)在的狀況:1、公司是不是要辭退他?2、有沒有能夠證明公司辭退他的證據(jù)(如解除勞動合同通知書、微信聊天記錄等)?這些證據(jù)是否足夠證明公司已將其辭退的事實(shí)?3、如果有證據(jù)證明公司將其辭退,則分析辭退可能是合法還是違法;4、如果想要通過司法程序維權(quán),當(dāng)下有哪些證據(jù)需要及時(shí)做固化或者公證?

 

只有在進(jìn)行上述分析以后,我們才能確定:1、是可以要求公司支付違法辭退的賠償金,還是可以要求公司支付合法辭退的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金?2、是按公司將其辭退進(jìn)行維權(quán)更穩(wěn)妥,還是鑒于證據(jù)不足而考慮提出被迫解除勞動合同?以哪種思路進(jìn)行維權(quán),把握會更大一些?3、如果是按公司將其辭退進(jìn)行維權(quán),還需不需要再收集多一些證據(jù)?如何指導(dǎo)他收集證據(jù)?4、如果是提出被迫解除勞動合同,理由寫哪幾條?應(yīng)當(dāng)收集哪些證據(jù)?如何發(fā)出被迫解除勞動合同通知書?……

 

可以說,如果分析不到上述這些層面,那作出的解答對于那位無助的員工其實(shí)是沒有多大意義的,最終他還是不知道自己應(yīng)該做什么、怎么做?當(dāng)然,有人可能會說,他不知道自己應(yīng)該做什么、怎么做,那就應(yīng)該委托律師來辦理啊!可是,如果連如何進(jìn)行維權(quán)的思路都講不清楚,那他怎么知道自己應(yīng)當(dāng)選擇哪位律師呢?而且,如果不盡快確定思路,及時(shí)指導(dǎo)他收集證據(jù)或者對某項(xiàng)證據(jù)進(jìn)行固化或公證,那很可能會錯過最佳時(shí)機(jī),而造成永久性無法取得某項(xiàng)證據(jù)的不利局面。


法律咨詢


因此,法律咨詢并沒有一般人想象的那么簡單,因?yàn)樘峁┙獯鹫咭獙μ釂柕膯栴}都懂或有深入的研究,才能為別人解答。可是,由于筆者作為勞動法律師,因而在提供法律咨詢時(shí)也只能解答勞動法的問題,而且即使是勞動法相關(guān)的問題,仍然會存在知識盲區(qū),不敢說所有問題都能解答。故此,即使是執(zhí)業(yè)超過十年以后,如果在法院的立案大廳里擺一張小桌子,要為人民群眾有可能提問的各種奇奇怪怪的法律問題提供法律解答,筆者自問是應(yīng)付不來的。當(dāng)越是專注于一個領(lǐng)域的時(shí)候,就會越發(fā)現(xiàn)自己對其他領(lǐng)域感到陌生;而當(dāng)執(zhí)業(yè)的年限越長,說話就會越是謹(jǐn)慎,生怕自己解答錯了。在此,如果是給法學(xué)專業(yè)的學(xué)生或者剛實(shí)習(xí)、剛執(zhí)業(yè)的同仁提出建議的話,我會建議他們多參與到具體的案件當(dāng)中,或者多研究前輩們辦過的案件的案卷材料,從一個一個的案例中去學(xué)習(xí)知識、積累經(jīng)驗(yàn)和打磨技能。當(dāng)肚子里積累的東西多了,倒出來的東西才有干貨、才會有含金量!

 

- end 

 

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編輯:深圳勞動仲裁律師網(wǎng)





楊錦浩律師

所在地區(qū):深圳-福田

擅長領(lǐng)域:勞動人事爭議、工傷賠償糾紛、用工侵權(quán)糾紛、勞務(wù)合同糾紛、競業(yè)限制糾紛、商業(yè)秘密糾紛、企業(yè)法律顧問

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