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應(yīng)屆畢業(yè)生勞動權(quán)益保障指南

一、問：就業(yè)協(xié)議能否替代勞動合同？

答：不能。畢業(yè)生離校后應(yīng)及時與用人單位簽訂勞動合同。就業(yè)協(xié)議是應(yīng)屆畢業(yè)生與用人單位、學(xué)校三方之間訂立的，畢業(yè)生和用人單位應(yīng)及時簽訂勞動合同。根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第七條、第十條規(guī)定，用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系。建立勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同。根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第八十二條、《中華人民共和國勞動合同法實施條例》第六條規(guī)定，用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資，并與勞動者補訂書面勞動合同；勞動者不與用人單位訂立書面勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)書面通知勞動者終止勞動關(guān)系，并依照勞動合同法第四十七條的規(guī)定支付經(jīng)濟(jì)補償。用人單位向勞動者每月支付兩倍工資的起算時間為用工之日起滿一個月的次日，截止時間為補訂書面勞動合同的前一日。

二、問：可以簽訂哪種類型勞動合同？

答：勞動合同有三種類型，用人單位與勞動者協(xié)商一致，訂立相應(yīng)類型的勞動合同。根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第十二條規(guī)定，勞動合同分為固定期限勞動合同、無固定期限勞動合同和以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同。

固定期限勞動合同，是指用人單位與勞動者約定合同終止時間的勞動合同。

無固定期限勞動合同，是指用人單位與勞動者約定無確定終止時間的勞動合同。有下列情形之一，勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的，除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同：（一）勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的；（二）用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時，勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的；（三）連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同，且勞動者沒有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動合同的。用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。

以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同，是指用人單位與勞動者約定以某項工作的完成為合同期限的勞動合同。

三、問：勞動合同具有哪些必備條款？

答：根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第十七條規(guī)定，勞動合同應(yīng)當(dāng)具備以下條款：（一）用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人；（二）勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號碼；（三）勞動合同期限；（四）工作內(nèi)容和工作地點；（五）工作時間和休息休假；（六）勞動報酬；（七）社會保險；（八）勞動保護(hù)、勞動條件和職業(yè)危害防護(hù)；（九）法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞動合同的其他事項。

勞動合同除前款規(guī)定的必備條款外，用人單位與勞動者可以約定試用期、培訓(xùn)、保守秘密、補充保險和福利待遇等其他事項。

四、問：如何約定試用期？試用期有哪些相關(guān)規(guī)定？

答：同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第十九條規(guī)定，勞動合同期限三個月以上不滿一年的，試用期不得超過一個月；勞動合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個月；三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過六個月。

以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿三個月的，不得約定試用期。

試用期包含在勞動合同期限內(nèi)。勞動合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動合同期限。

勞動者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資的百分之八十，并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。

在試用期中，除勞動者有勞動合同法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形外，用人單位不得解除勞動合同。用人單位在試用期解除勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者說明理由。

五、問：用人單位可以在試用期不繳納社保嗎？

答：為員工繳納社保是用人單位的法定義務(wù)。根據(jù)《中華人民共和國社會保險法》第五十八條規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)自用工之日起三十日內(nèi)為其職工向社會保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)申請辦理社會保險登記。未辦理社會保險登記的，由社會保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)核定其應(yīng)當(dāng)繳納的社會保險費。用人單位應(yīng)當(dāng)自行申報、按時足額繳納社會保險費，非因不可抗力等法定事由不得緩繳、減免。職工應(yīng)當(dāng)繳納的社會保險費由用人單位代扣代繳，用人單位應(yīng)當(dāng)按月將繳納社會保險費的明細(xì)情況告知本人。用人單位拒絕為試用期員工繳納社保的，員工可依據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第三十八條的規(guī)定辭職并要求用人單位支付經(jīng)濟(jì)補償。

六、問：用人單位扣押身份證等證件或者以其他名義收取財物怎么辦？

答：可向人力資源社會保障部門舉報投訴。根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第八十四條規(guī)定，用人單位扣押勞動者居民身份證等證件的，由勞動行政部門責(zé)令限期退還勞動者本人，并依照有關(guān)法律規(guī)定給予處罰。

用人單位以擔(dān)?；蛘咂渌x向勞動者收取財物的，由勞動行政部門責(zé)令限期退還勞動者本人，并以每人五百元以上二千元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款；給勞動者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

勞動者依法解除或者終止勞動合同，用人單位扣押勞動者檔案或者其他物品的，依照前款規(guī)定處罰。

七、問：用人單位可約定服務(wù)期嗎？

答：可以。如違反服務(wù)期約定，用人單位依約享有違約金請求權(quán)。根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第二十二條規(guī)定，用人單位為勞動者提供專項培訓(xùn)費用，對其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，可以與該勞動者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期。勞動者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費用。用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費用。用人單位與勞動者約定服務(wù)期的，不影響按照正常的工資調(diào)整機(jī)制提高勞動者在服務(wù)期期間的勞動報酬。

在訂立和履行勞動合同過程中要注意用人單位是否提供了專項培訓(xùn)，以及是否明確約定有服務(wù)期限。如果存在此類約定，勞動者就應(yīng)當(dāng)充分考慮服務(wù)期的問題，并根據(jù)誠實信用原則，善意履約；如果勞動者違反了服務(wù)期約定，用人單位有權(quán)依法要求勞動者承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。

八、問：勞動者有哪些休息休假權(quán)利？

答：根據(jù)《中華人民共和國勞動法》第三十六條規(guī)定，國家實行勞動者每日工作時間不超過8小時、平均每周工作時間不超過44小時的工時制度。第四十條規(guī)定，用人單位在下列節(jié)日期間應(yīng)當(dāng)依法安排勞動者休假：（一）元旦；（二）春節(jié)；（三）國際勞動節(jié)；（四）國慶節(jié)；（五）法律、法規(guī)規(guī)定的其他休假節(jié)日。

用人單位由于生產(chǎn)經(jīng)營需要，經(jīng)與工會和勞動者協(xié)商后可以延長工作時間，一般每日不得超過1小時；因特殊原因需要延長工作時間的在保障勞動者身體健康的條件下延長工作時間每日不得超過3小時，但是每月不得超過36小時。

延長工作時間，用人單位應(yīng)當(dāng)按照下列標(biāo)準(zhǔn)支付高于勞動者正常工作時間工資的工資報酬：

（一）安排勞動者延長時間的，支付不低于工資的百分之一百五十的工資報酬；（二）休息日安排勞動者工作又不能安排補休的，支付不低于工資的百分之二百的工資報酬；（三）法定休假日安排勞動者工作的，支付不低于工資的百分之三百的工資報酬。

根據(jù)《中華人民共和國勞動法》第四十五條規(guī)定，國家實行帶薪年休假制度。勞動者連續(xù)工作1年以上的，享受帶薪年休假。

根據(jù)《職工帶薪年休假條例》第三條規(guī)定，職工累計工作已滿1年不滿10年的，年休假5天；已滿10年不滿20年的，年休假10天；已滿20年的，年休假15天（國家法定休假日、休息日不計入年休假的假期）。年休假在1個年度內(nèi)可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。單位因生產(chǎn)、工作特點確有必要跨年度安排職工年休假的，可以跨1個年度安排。單位確因工作需要不能安排職工休年休假的，經(jīng)職工本人同意，可以不安排職工休年休假。對職工應(yīng)休未休的年休假天數(shù)，單位應(yīng)當(dāng)按照該職工日工資收入的300%支付年休假工資報酬。

根據(jù)《廣東省工資支付條例》第十九條規(guī)定，勞動者依法享受法定休假日、年休假、探親假、婚假、喪假、產(chǎn)假、看護(hù)假、計劃生育假等假期期間，用人單位應(yīng)當(dāng)視同其正常勞動并支付正常工作時間的工資。

九、問：工資支付應(yīng)實行什么原則？

答：實行按時足額、優(yōu)先支付原則，用人單位應(yīng)當(dāng)以貨幣形式按照確定的工資支付周期足額支付工資。根據(jù)《廣東省工資支付條例》第七條規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)依法制定本單位的工資支付制度，并書面告知本單位全體勞動者。第十三條規(guī)定，用人單位與勞動者依法終止或者解除勞動關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)在終止或者解除勞動關(guān)系當(dāng)日結(jié)清并一次性支付勞動者工資。

用人單位支付工資時，應(yīng)當(dāng)向勞動者提供其本人的工資清單。勞動者有權(quán)查詢和核對本人工資清單。

勞動者因病或者非因工負(fù)傷停止工作進(jìn)行治療，在國家規(guī)定醫(yī)療期內(nèi)，用人單位應(yīng)當(dāng)依照勞動合同、集體合同的約定或者國家有關(guān)規(guī)定支付病傷假期工資。用人單位支付的病傷假期工資不得低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的百分之八十。

勞動者因事假未提供勞動期間，用人單位可以不支付工資。

根據(jù)《河源市人民政府關(guān)于調(diào)整我市最低工資標(biāo)準(zhǔn)的通知》（河府〔2021〕71號）文件精神，我市全日制就業(yè)勞動者月最低工資標(biāo)準(zhǔn)調(diào)整為1620元。

十、問：女職工享有哪些勞動權(quán)益？

答：國家對女職工實行特殊勞動保護(hù)。根據(jù)廣東省實施《女職工勞動保護(hù)特別規(guī)定》辦法規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)遵守女職工禁忌從事的勞動范圍的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)將本單位屬于女職工禁忌從事的勞動范圍的崗位書面告知女職工，女職工禁忌從事的勞動范圍依照《女職工勞動保護(hù)特別規(guī)定》的規(guī)定執(zhí)行。用人單位不得在勞動合同或者聘用合同中與女職工約定限制其結(jié)婚、生育等合法權(quán)益的內(nèi)容；不得因性別原因在薪酬調(diào)整、職務(wù)晉升等方面歧視或者限制女職工。

根據(jù)廣東省實施《女職工勞動保護(hù)特別規(guī)定》辦法第十一條規(guī)定，女職工生育享受98天產(chǎn)假，其中產(chǎn)前可以休假15天；生育時遇有難產(chǎn)的，增加30天產(chǎn)假；生育多胞胎的，每多生育1個嬰兒，增加15天產(chǎn)假；女職工懷孕未滿4個月終止妊娠的，根據(jù)醫(yī)療機(jī)構(gòu)的意見，享受15天至30天產(chǎn)假；懷孕4個月以上7個月以下終止妊娠的，享受42天產(chǎn)假；懷孕滿7個月終止妊娠的，享受75天產(chǎn)假。符合法律、法規(guī)規(guī)定生育子女的，按照《廣東省人口與計劃生育條例》第三十條規(guī)定，女方享受八十日的獎勵假，男方享受十五日的陪產(chǎn)假。在規(guī)定假期內(nèi)照發(fā)工資，不影響福利待遇和全勤評獎。

根據(jù)廣東省實施《女職工勞動保護(hù)特別規(guī)定》辦法，女職工產(chǎn)假期滿上班，用人單位應(yīng)當(dāng)給予1至2周的適應(yīng)時間。女職工產(chǎn)假期滿，確有實際困難的，經(jīng)本人申請，用人單位批準(zhǔn)，可以請哺乳假至嬰兒1周歲。哺乳假期間的工資待遇由雙方協(xié)商決定。對哺乳未滿1周歲嬰兒的女職工，用人單位不得延長勞動時間或者安排夜班勞動。用人單位應(yīng)當(dāng)在每天的勞動時間內(nèi)為哺乳期女職工安排1小時哺乳時間；女職工生育多胞胎的，每多哺乳1個嬰兒每天增加1小時哺乳時間。哺乳時間和在本單位內(nèi)為哺乳往返途中的時間，視同其正常勞動并支付正常工作時間的工資。

根據(jù)《廣東省職工生育保險規(guī)定》第十七條規(guī)定，職工應(yīng)享受的生育津貼先由用人單位按照職工原工資標(biāo)準(zhǔn)逐月墊付。用人單位已墊付職工生育津貼的，視同用人單位已經(jīng)支付相應(yīng)數(shù)額的產(chǎn)假工資。社會保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)按規(guī)定將生育津貼劃撥給用人單位后，生育津貼標(biāo)準(zhǔn)高于職工原工資標(biāo)準(zhǔn)的，用人單位應(yīng)當(dāng)將差額支付給職工。依照《廣東省人口與計劃生育條例》規(guī)定享受增加的產(chǎn)假和計劃生育手術(shù)休假期間，職工不享受生育津貼，由用人單位按照規(guī)定發(fā)放工資。用人單位向職工墊付的生育津貼，按規(guī)定免征個人所得稅。

根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第四十二條規(guī)定，女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的，用人單位不得依照本法第四十條、第四十一條的規(guī)定解除勞動合同。勞動合同期滿，勞動合同應(yīng)當(dāng)續(xù)延至相應(yīng)的情形消失時終止。用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同的，應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動者支付賠償金。

十一、問：如何依法依規(guī)解除勞動合同？

答：用人單位與勞動者協(xié)商一致可以解除勞動合同，用人單位和勞動者解除勞動合同的情形各不同。勞動者提出解除勞動合同：根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法實施條例》第十八條。用人單位提出解除勞動合同：根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法實施條例》第十九條。用人單位單方解除勞動合同，應(yīng)當(dāng)事先將理由通知工會。用人單位違反法律、行政法規(guī)規(guī)定或者勞動合同約定的，工會有權(quán)要求用人單位糾正。用人單位應(yīng)當(dāng)研究工會的意見，并將處理結(jié)果書面通知工會。

勞動者有下列情形之一的，用人單位不得依照勞動合同法第四十條、第四十一條的規(guī)定解除勞動合同：（一）從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的；（二）在本單位患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動能力的；（三）患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；（四）女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的；（五）在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的；（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。有以上情形的勞動合同期滿，勞動合同應(yīng)當(dāng)續(xù)延至相應(yīng)的情形消失時終止。

用人單位違反勞動合同法規(guī)定解除或者終止勞動合同，勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行；勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應(yīng)當(dāng)依照勞動合同法第八十七條規(guī)定支付賠償金。

十二、問：經(jīng)濟(jì)補償和賠償金有何區(qū)別？

答：經(jīng)濟(jì)補償是在勞動合同解除或者終止后，用人單位依法一次性支付給勞動者經(jīng)濟(jì)上的補助；賠償金是指用人單位違法解除或終止勞動合同支付的賠償。根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第四十六條規(guī)定，有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補償：（一）勞動者依照本法第三十八條規(guī)定解除勞動合同的；（二）用人單位依照本法第三十六條規(guī)定向勞動者提出解除勞動合同并與勞動者協(xié)商一致解除勞動合同的；（三）用人單位依照本法第四十條規(guī)定解除勞動合同的；（四）用人單位依照本法第四十一條第一款規(guī)定解除勞動合同的；（五）除用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同，勞動者不同意續(xù)訂的情形外，依照本法第四十四條第一項規(guī)定終止固定期限勞動合同的；（六）依照本法第四十四條第四項、第五項規(guī)定終止勞動合同的；（七）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

經(jīng)濟(jì)補償按勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者支付。六個月以上不滿一年的，按一年計算；不滿六個月的，向勞動者支付半個月工資的經(jīng)濟(jì)補償。勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的，向其支付經(jīng)濟(jì)補償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)按職工月平均工資三倍的數(shù)額支付，向其支付經(jīng)濟(jì)補償?shù)哪晗拮罡卟怀^十二年。

根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法實施條例》第二十七條規(guī)定，經(jīng)濟(jì)補償?shù)脑鹿べY按照勞動者應(yīng)得工資計算，包括計時工資或者計件工資以及獎金、津貼和補貼等貨幣性收入。勞動者在勞動合同解除或者終止前12個月的平均工資低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的，按照當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)計算。勞動者工作不滿12個月的，按照實際工作的月數(shù)計算平均工資。

用人單位違反勞動合同法規(guī)定解除或者終止勞動合同，勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行；勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應(yīng)當(dāng)依照規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動者支付賠償金。用人單位違反勞動合同法的規(guī)定解除或者終止勞動合同，依照規(guī)定支付了賠償金的，不再支付經(jīng)濟(jì)補償。賠償金的計算年限自用工之日起計算。

十三、 問：用人單位不配合辦理離職手續(xù)怎么辦？

答：根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第五十條第一款規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)在解除或者終止勞動合同時出具解除或者終止勞動合同的證明，并在十五日內(nèi)為勞動者辦理檔案和社會保險關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。第八十九條規(guī)定，用人單位違反本法規(guī)定未向勞動者出具解除或者終止勞動合同的書面證明，由勞動行政部門責(zé)令改正；給勞動者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

對于用人單位出具的離職證明，應(yīng)注意審查其是否具備法定必備要件。根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法實施條例》第二十四條規(guī)定，離職證明必須寫明勞動合同期限、解除或者終止勞動合同的日期、工作崗位、在本單位的工作年限。

（來源：河源市人力資源和社會保障局）

·《惠州市女職工勞動權(quán)益保障問答》

·《惠州市新業(yè)態(tài)勞動者權(quán)益保障“十問十答”》

·《勞務(wù)派遣常用法律問題指引》