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深圳勞動(dòng)法律師：一場(chǎng)突如其來的疫情，打亂了社會(huì)生產(chǎn)生活秩序。自2020年春節(jié)之后，不斷有勞動(dòng)者咨詢延遲復(fù)工之后用人單位安排補(bǔ)班是否合理的問題，直至現(xiàn)在還有人提問。鑒于此，謹(jǐn)以本文系統(tǒng)解析一下復(fù)工后補(bǔ)班的問題。

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首先要明白，在勞動(dòng)法上一般是不存在補(bǔ)班的問題的。用人單位與勞動(dòng)者約定的工資標(biāo)準(zhǔn)，通常都是指在提供正常勞動(dòng)的情況下用人單位應(yīng)當(dāng)支付勞動(dòng)者的工資數(shù)額，如果某月勞動(dòng)者并未滿額出勤（如請(qǐng)事假），除了休帶薪年假、婚喪假等法定假期或者法律有特別規(guī)定以外，正常合規(guī)的做法是扣除勞動(dòng)者未出勤天數(shù)對(duì)應(yīng)的工資，而不是此后在法定工作時(shí)間以外安排勞動(dòng)者補(bǔ)班。

以2020年6月份為例，在實(shí)行標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)制度之下，該月勞動(dòng)者出勤21天是為全勤，另有公休日8天和法定節(jié)假日1天（根據(jù)《勞動(dòng)法》第51條的規(guī)定，勞動(dòng)者在法定節(jié)假日雖未出勤，但也是計(jì)薪的）。在21天的應(yīng)出勤天數(shù)中，勞動(dòng)者少出勤1天，則扣除1天的工資，而不是在之后安排勞動(dòng)者補(bǔ)班。再者，補(bǔ)班實(shí)際上對(duì)勞動(dòng)者而言明顯是不公平的。比方說，2020年7月份應(yīng)出勤天數(shù)為23天，公休日為8天。如果用人單位在7月份8天的公休日中安排勞動(dòng)者工作，應(yīng)認(rèn)定為休息日加班，按規(guī)定是要額外支付相當(dāng)于勞動(dòng)者工資2倍標(biāo)準(zhǔn)的加班費(fèi)的，而如果用來補(bǔ)6月份的班，則只是一對(duì)一的對(duì)調(diào)，顯然對(duì)勞動(dòng)者不公平。

因此，正常合規(guī)的做法是：對(duì)于勞動(dòng)者未出勤的天數(shù)（休法定假期或者法律有特別規(guī)定除外），用人單位可以扣發(fā)相應(yīng)的工資；而之后需要在法定工作時(shí)間以外安排勞動(dòng)者工作的，應(yīng)當(dāng)按照加班認(rèn)定，用人單位需按規(guī)定額外向勞動(dòng)者支付加班費(fèi)。

但受疫情影響延遲復(fù)工之后的補(bǔ)班問題，還有所不同。

根據(jù)《國務(wù)院辦公廳關(guān)于2020年部分節(jié)假日安排的通知》的規(guī)定，2020年春節(jié)假期為1月24日至30日，共7天。由于受疫情影響，國務(wù)院于2020年1月26日下發(fā)《國務(wù)院辦公廳關(guān)于延長(zhǎng)2020年春節(jié)假期的通知》，規(guī)定2020年春節(jié)假期延長(zhǎng)至2月2日（農(nóng)歷正月初九，星期日），2月3日（星期一）起正常上班。與此同時(shí)，各地陸續(xù)下發(fā)了延遲復(fù)工的規(guī)定。

區(qū)分這個(gè)時(shí)間節(jié)點(diǎn)很重要。延長(zhǎng)的春節(jié)假期的性質(zhì)屬于公休日，如果勞動(dòng)者未出勤工作，則用人單位不需要支付工資；如出勤工作，如果實(shí)行的是標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)制度，則應(yīng)按照休息日加班認(rèn)定，用人單位應(yīng)當(dāng)安排勞動(dòng)者補(bǔ)休或者額外支付相當(dāng)于勞動(dòng)者工資2倍標(biāo)準(zhǔn)的加班費(fèi)。而延遲復(fù)工期間（自2月3日起計(jì)算），如果勞動(dòng)者正常提供勞動(dòng)（包括通過遠(yuǎn)程通信等手段在家辦公），那么用人單位應(yīng)當(dāng)正常向勞動(dòng)者發(fā)放工資；而如果勞動(dòng)者未提供勞動(dòng)的，則參照停工停產(chǎn)的規(guī)定或者根據(jù)各地的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行處理。以深圳為例，根據(jù)《深圳市員工工資支付條例》第28條的規(guī)定，在停工期間，未超過一個(gè)工資支付周期（最長(zhǎng)30日）的，應(yīng)當(dāng)按照正常工作時(shí)間支付工資；超過一個(gè)工資支付周期的，則應(yīng)當(dāng)按照不低于深圳市最低工資標(biāo)準(zhǔn)的80%支付生活費(fèi)。

簡(jiǎn)單說，延長(zhǎng)春節(jié)假期期間勞動(dòng)者未提供勞動(dòng)的，性質(zhì)等同于在公休日休息，用人單位無需支付工資；而延遲復(fù)工期間，即使勞動(dòng)者未提供勞動(dòng)，按規(guī)定用人單位仍然要向勞動(dòng)者支付工資或者生活費(fèi)。之所以很多用人單位在復(fù)工之后要求勞動(dòng)者補(bǔ)班，也正是基于延遲復(fù)工期間勞動(dòng)者未出勤，但其卻向勞動(dòng)者支付了工資，由此認(rèn)為勞動(dòng)者這屬于“不勞而獲”，所以要把“班”給補(bǔ)回來。然而，這種“不勞而獲”，是法律對(duì)勞動(dòng)者設(shè)定的一種保障，即使用人單位“虧了”，也不能想方設(shè)法從勞動(dòng)者身上“找補(bǔ)”回來，因?yàn)檫@是其法定的義務(wù)，是其承擔(dān)社會(huì)責(zé)任的一種體現(xiàn)。

至于能否要求勞動(dòng)者補(bǔ)班的問題，準(zhǔn)確的說，應(yīng)該要看各地的法規(guī)、規(guī)章和政策是如何規(guī)定的。在絕大多數(shù)省市的文件當(dāng)中，都沒有規(guī)定用人單位有權(quán)在復(fù)工之后安排勞動(dòng)者補(bǔ)班，由此用人單位也就沒有這項(xiàng)權(quán)利。換言之，延遲復(fù)工期間的工資，付了就是白付。

那如果用人單位強(qiáng)制安排勞動(dòng)者進(jìn)行了補(bǔ)班，怎么辦？所謂“補(bǔ)班”，通常是在法定工作時(shí)間以外安排勞動(dòng)者工作，簡(jiǎn)單說，既然法律并沒有賦予用人單位可以安排勞動(dòng)者補(bǔ)班的權(quán)利，那用人單位在法定工作時(shí)間以外安排勞動(dòng)者工作，就應(yīng)當(dāng)按照加班認(rèn)定。比方說，在實(shí)行標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)制度之下（每天工作8小時(shí)、每周工作5天），用人單位在每天8小時(shí)以外安排勞動(dòng)者工作應(yīng)認(rèn)定為延時(shí)加班，在每周5天以外安排勞動(dòng)者工作應(yīng)認(rèn)定為休息日加班，在法定節(jié)假日安排勞動(dòng)者工作應(yīng)認(rèn)定為法定節(jié)假日加班，勞動(dòng)者可以要求用人單位額外支付加班費(fèi)。最終如果訴諸司法程序，用人單位關(guān)于“補(bǔ)班”的主張因?yàn)槿狈Ψ梢罁?jù)而不能成立的，那就只能乖乖地給勞動(dòng)者支付加班費(fèi)了。

反之，如果某地有文件規(guī)定了用人單位可以在復(fù)工之后安排勞動(dòng)者補(bǔ)班，那用人單位就有這項(xiàng)權(quán)利，安排勞動(dòng)者補(bǔ)班就是有依據(jù)的。

深圳市的文件中就有這樣的規(guī)定。

《深圳市疫情防控期間勞動(dòng)關(guān)系政策熱點(diǎn)難點(diǎn)解讀》第十九條：

“企業(yè)應(yīng)該如何依法綜合調(diào)劑使用年度內(nèi)的休息日？

答：對(duì)因受疫情影響不能復(fù)產(chǎn)復(fù)工的企業(yè)或不能按期到崗的員工，在企業(yè)與員工協(xié)商優(yōu)先使用帶薪年休假、企業(yè)自設(shè)福利假等各類假后，仍不能恢復(fù)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)或員工無法提供正常勞動(dòng)的，允許企業(yè)在保障員工合法權(quán)益的基礎(chǔ)上，依法綜合調(diào)劑使用年度內(nèi)的休息日，具體方式由企業(yè)與員工協(xié)商確定。具體來講，就是允許企業(yè)根據(jù)實(shí)際情況可以先安排員工休息之后再安排補(bǔ)班。企業(yè)安排員工補(bǔ)班的，不能超過月36個(gè)小時(shí)的最高加班時(shí)限，要保證員工每周至少休息1天。也就是說，每月休息日補(bǔ)班不能超過4天，在2020年度內(nèi)調(diào)劑使用，不能跨年使用。”

根據(jù)上述規(guī)定，深圳地區(qū)的用人單位可以“先安排員工休息之后再安排補(bǔ)班”，只要不違反法律規(guī)定的“最高加班時(shí)限”，而且“在2020年度內(nèi)調(diào)劑使用”，就是合法的。

結(jié)論：如果某地有類似于深圳市的上述規(guī)定，那么用人單位可以根據(jù)規(guī)定安排勞動(dòng)者補(bǔ)班；如果沒有這樣的規(guī)定，那用人單位安排勞動(dòng)者補(bǔ)班就是沒有依據(jù)的。復(fù)工后，用人單位在法定工作時(shí)間以外安排勞動(dòng)者工作的，應(yīng)當(dāng)按照加班認(rèn)定。

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