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一場突如其來的疫情，打亂了社會生產(chǎn)生活秩序。2022年3月14日至3月20日，深圳為了抗擊新冠疫情實行全市封閉式管理，除保障市民生活和城市基本運(yùn)行的水、電、燃油、燃?xì)狻⑼ㄓ崱h(huán)衛(wèi)、糧油肉菜供應(yīng)等公共服務(wù)類企業(yè)與保障香港供應(yīng)企業(yè)之外，所有企業(yè)一律居家辦公，暫停生產(chǎn)經(jīng)營活動。2022年3月21日，全市大部分地區(qū)開始復(fù)工復(fù)產(chǎn)。此時，很多人都來咨詢復(fù)工以后公司安排在接下來幾周的周六或周日補(bǔ)3月14日至18日這幾天的班合不合法的問題。本文，深圳勞動糾紛律師就來簡單說明一下這個問題。

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根據(jù)人社部、廣東省和深圳市的相關(guān)文件，勞動者被實行隔離大體上可以分為兩種情形：

一、屬于依法實行隔離的新冠肺炎患者、病原攜帶者、疑似病人、密切接觸者的。這種情形下用人單位應(yīng)按正常勞動支付其隔離期間的工資。

二、不屬于上述隔離情形的情形，一般是政府實行了管控措施，比如對小區(qū)、社區(qū)實行封閉式管理，而本次自3月14日至3月20日實行的全市封閉式管理，即屬于這一種情形。

后一種情形對于勞動者在管控期間的工資待遇如何處理，要相對復(fù)雜一些。簡單說，分為以下3種處理方式：

1.用人單位可安排勞動者通過電話、網(wǎng)絡(luò)等方式提供正常勞動（也就是所謂的“居家辦公”）的，按正常勞動支付工資。

2.用人單位安排勞動者使用帶薪年休假、用人單位自設(shè)福利假等各類假的，按相關(guān)假的規(guī)定支付工資。

3.勞動者不能通過其他方式提供正常勞動的也未休假的，參照停工停產(chǎn)期間工資支付相關(guān)規(guī)定與勞動者協(xié)商：

上述3種處理方式是什么關(guān)系呢？首先，是一種并列關(guān)系，只能3選其1，亦即針對同一期間不可能同時使用3種處理方式。其次，用人單位可以自行選擇使用哪一種處理方式。簡而言之，如果安排勞動者居家辦公的，須按正常勞動支付工資。不安排居家辦公的，用人單位可以安排勞動者使用帶薪年休假、用人單位自設(shè)福利假等各類假，按相關(guān)假期的工資支付規(guī)定支付相應(yīng)的工資。比如安排勞動者休帶薪年休假的，根據(jù)相關(guān)規(guī)定，勞動者休帶薪年休假期間要正常發(fā)放工資。而如果用人單位既不安排勞動者居家辦公，也不安排勞動者使用各類假的，那就視為用人單位自己放棄法律賦予的權(quán)利，勞動者只好什么也“不干”而白拿工資了！

這里面可能會有一個引發(fā)爭議的問題，就是文件規(guī)定“帶薪年休假、用人單位自設(shè)福利假等各類假”的“各類假”中包不包括“公休日”（即一般所說的周六和周日）。

我們認(rèn)為，不包括。道理在于，帶薪年休假、婚喪假等法定假期與公休日最本質(zhì)的區(qū)別在于，前者占用的是法定工作日的時間，也就是說，這些時間本來是用來工作的，勞動者卻基于法律的規(guī)定而休息了，而用人單位卻仍然還要支付薪酬，這相當(dāng)于是用人單位“掏錢”讓勞動者休假。這就叫福利！這才叫福利！

為什么說這是本質(zhì)區(qū)別呢？這是因為，用人單位付給勞動者的薪酬，實際上只是“買下來”了法定工作日的時間，而并沒有“買下來”公休日的時間。例如，用人單位每月付勞動者固定1萬元工資，一般來說，這1萬元工資“買”的就是法定工作日的時間。除非雙方特別約定，這1萬元工資中包含了多少元的周六/周日加班費，否則，用人單位發(fā)的這1萬元工資“默認(rèn)”沒有“購買”勞動者在周六、周日的時間。從這個意義上我們可以這樣說，周六和周日，是勞動者沒有“賣給”用人單位的“自留地”，是勞動者可以自由支配的時間，而不在用人單位的支配范圍之內(nèi)。因此，“等各類假”這里雖然以“等”字煞尾，但絕不包括用人單位沒有“花錢購買”的公休日，而只能是與帶薪年休假并列的“有薪”的各類假期——這在后面“按相關(guān)假的規(guī)定支付工資”這句話可以得到證實。

再者，用人單位如果安排勞動者在公休日加班，是要額外支付相當(dāng)于勞動者工資二倍標(biāo)準(zhǔn)的加班費的，而如果用接下來的周六日補(bǔ)3月14日至18日這幾天的班，實際上是一對一的對調(diào)，顯然對勞動者不公平。

有人會說，深圳市的文件中不是有關(guān)于補(bǔ)班的規(guī)定嗎？

《深圳市疫情防控期間勞動關(guān)系政策熱點難點解讀》第十九條：

“企業(yè)應(yīng)該如何依法綜合調(diào)劑使用年度內(nèi)的休息日？

答：對因受疫情影響不能復(fù)產(chǎn)復(fù)工的企業(yè)或不能按期到崗的員工，在企業(yè)與員工協(xié)商優(yōu)先使用帶薪年休假、企業(yè)自設(shè)福利假等各類假后，仍不能恢復(fù)生產(chǎn)經(jīng)營或員工無法提供正常勞動的，允許企業(yè)在保障員工合法權(quán)益的基礎(chǔ)上，依法綜合調(diào)劑使用年度內(nèi)的休息日，具體方式由企業(yè)與員工協(xié)商確定。具體來講，就是允許企業(yè)根據(jù)實際情況可以先安排員工休息之后再安排補(bǔ)班。企業(yè)安排員工補(bǔ)班的，不能超過月36個小時的最高加班時限，要保證員工每周至少休息1天。也就是說，每月休息日補(bǔ)班不能超過4天，在2020年度內(nèi)調(diào)劑使用，不能跨年使用。”

然而，需要說明的是，上述規(guī)定是在2020年初因新冠疫情導(dǎo)致延遲復(fù)工的大背景下出臺的，而且是專門針對2020年初因新冠疫情導(dǎo)致延遲復(fù)工的特定情形的（具體可參見舊文《深圳在疫情復(fù)工之后要求員工補(bǔ)班合理嗎》），并不適用于本次政府實行全市封閉式管理的情形。如上所述，本次實行管控措施期間關(guān)于勞動者工資待遇的問題，只有上述3種處理方式，其中并不包括“補(bǔ)班”的方式！

可以這么說，如果第2種處理方式“安排勞動者使用帶薪年休假、用人單位自設(shè)福利假等各類假”包括先支付工資然后可以在后面的周六日安排勞動者補(bǔ)班這種處理方式的話，我相信99%的用人單位會選擇這種處理方式（那其他2種處理方式就形同虛設(shè)了），而剩余的那1%，一定是因為不清楚竟然還有這種操作！

通過上述分析可以得出如下結(jié)論：疫情復(fù)工以后用人單位要求勞動者在法定工作時間以外進(jìn)行補(bǔ)班的做法是缺乏依據(jù)的！

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