2024-01-02 11:25    瀏覽次數(shù)：9313次
作者：深圳勞動(dòng)爭(zhēng)議案件律師

編者按：《民事上訴狀》與《民事起訴狀》《勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁申請(qǐng)書》的寫作是截然不同的，后者在事實(shí)和理由的部分可以寫的很簡(jiǎn)潔，點(diǎn)到即可，而前者卻一定要充分論述，全面而準(zhǔn)確地闡明上訴的理由。總結(jié)一下，主要是以下三方面的原因：第一，在申請(qǐng)仲裁或者提起訴訟的時(shí)候，對(duì)方是什么態(tài)度和意見(jiàn)尚不明了，很多問(wèn)題不能或者不宜講的太透；第二，也是因?yàn)閯倖?dòng)程序，很多情況尚難以預(yù)料和難以確定，所以不宜將自己的思路和盤托出，提前讓對(duì)方知曉；第三，《勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁申請(qǐng)書》《民事起訴狀》分別是啟動(dòng)仲裁程序和一審程序的“敲門磚”，《民事上訴狀》則是啟動(dòng)二審程序的“敲門磚”。從理論上說(shuō)，其實(shí)啟動(dòng)二審程序比啟動(dòng)仲裁和一審程序容易得多，你只要在上訴狀中寫明“不服一審判決，依法提出上訴”的意思就足以啟動(dòng)二審程序。但根據(jù)我的經(jīng)驗(yàn)，《勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁申請(qǐng)書》和《民事起訴狀》中對(duì)于事實(shí)和理由寫的很簡(jiǎn)單無(wú)關(guān)緊要，甚至是必要的，因?yàn)榘讣闆r要在進(jìn)入程序之后慢慢審出來(lái)。然而，如果《民事上訴狀》中寫的上訴理由不能打動(dòng)二審法官，讓他們認(rèn)為你是為了上訴而上訴的，那他們很大可能會(huì)對(duì)你這個(gè)案件不重視，其結(jié)果就是很可能成了走一下過(guò)場(chǎng)而已。這道理很簡(jiǎn)單，每一個(gè)上訴的案件都是經(jīng)一審法院審過(guò)而且作出判決了的，二審不會(huì)再審一遍，審的主要是一審判決有沒(méi)有問(wèn)題。如果你挑不出一審判決的問(wèn)題或者挑的不對(duì)，又或者問(wèn)題不夠嚴(yán)重，那二審法官當(dāng)然不會(huì)重視。因此，《民事上訴狀》怎么寫，不在于文書的形式，而在于你挑一審判決的問(wèn)題能不能真正打動(dòng)二審的法官。

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民事上訴狀

上訴人（原審原告）：深圳市某公司，住所地深圳市XX區(qū)……，統(tǒng)一社會(huì)信用代碼……。

法定代表人：xxx，職務(wù)：總經(jīng)理

聯(lián)系電話：

被上訴人（原審被告）：馬某某，性別，出生年月，民族，住址……，身份證號(hào)碼……。聯(lián)系電話：……。

上訴請(qǐng)求：

一、撤銷廣東省深圳市XX區(qū)人民法院（2022）粵xxxx民初xxxx號(hào)民事判決，將本案發(fā)回原審人民法院重審；或者撤銷廣東省深圳市XX區(qū)人民法院（2022）粵xxxx民初xxxx號(hào)民事判決第一項(xiàng)、第二項(xiàng)、第四項(xiàng)，改判上訴人無(wú)須支付被上訴人2021年5月15日至2021年5月16日休息日加班費(fèi)2298元、上訴人無(wú)須支付被上訴人2021年7月1日至2021年7月23日工資12189.91元以及被上訴人賠償上訴人損失117224.94元，維持廣東省深圳市XX區(qū)人民法院（2022）粵xxxx民初xxxx號(hào)民事判決第三項(xiàng)。

二、本案一、二審訴訟費(fèi)由被上訴人承擔(dān)。

上訴理由：

一、一審判決仍以16000元/月的標(biāo)準(zhǔn)核算被上訴人的工資，明顯依據(jù)不足，理由為：

首先，在“勞動(dòng)合同被確認(rèn)無(wú)效，勞動(dòng)者已付出勞動(dòng)”的情況下，“參照本單位相同或者相近崗位勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬確定”被上訴人勞動(dòng)報(bào)酬的數(shù)額，是《勞動(dòng)合同法》第二十八條的明確規(guī)定。在該條規(guī)定的框架之下，如何確定上訴人公司與被上訴人相同或者相近崗位的勞動(dòng)者，人民法院具有一定的自由裁量權(quán)，可在結(jié)合上訴人公司崗位設(shè)置的實(shí)際情況的基礎(chǔ)上作出認(rèn)定。但《勞動(dòng)合同法》第二十八條以及相關(guān)法律、法規(guī)并沒(méi)有規(guī)定在此情況下可以按照上訴人與被上訴人磋商一致的工資標(biāo)準(zhǔn)確定被上訴人勞動(dòng)報(bào)酬的數(shù)額，因?yàn)樵凇皠趧?dòng)合同被確認(rèn)無(wú)效”的情況下，雙方關(guān)于勞動(dòng)報(bào)酬標(biāo)準(zhǔn)的約定亦為無(wú)效，所以才須遵循一定的規(guī)則重新確定被上訴人勞動(dòng)報(bào)酬的數(shù)額。而根據(jù)法律的規(guī)定，這一規(guī)則就是“參照本單位相同或者相近崗位勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬確定”，而并未規(guī)定在此情況下可以按照已經(jīng)實(shí)際履行或者磋商一致的工資標(biāo)準(zhǔn)確定勞動(dòng)者勞動(dòng)報(bào)酬的數(shù)額。

其次，在“參照本單位相同或者相近崗位勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬確定”被上訴人勞動(dòng)報(bào)酬的數(shù)額的規(guī)則之下，并非一定要求相同的崗位，如果崗位不相同，是可以選擇“相近崗位”的勞動(dòng)者作為參照的。

第三，即使上訴人關(guān)于按照蕭某的勞動(dòng)報(bào)酬確定被上訴人勞動(dòng)報(bào)酬的數(shù)額的主張不成立，一審法院亦應(yīng)在上訴人公司的其他勞動(dòng)者中選擇“相同或者相近崗位”的勞動(dòng)者，而不應(yīng)按照上訴人與被上訴人磋商一致的工資標(biāo)準(zhǔn)確定被上訴人勞動(dòng)報(bào)酬的數(shù)額。被上訴人在原審時(shí)提交的證據(jù)5中的《深圳市某公司2021年03月份工資表》，可以很清晰地反映上訴人公司全體員工的工資收入情況以及所屬部門。其中，不包含被上訴人在內(nèi)，上訴人公司月薪超過(guò)1萬(wàn)元的員工只有12個(gè)人，具體如下：

 

表格（略）

 

從工作內(nèi)容的角度而言，在上訴人公司，的確是在人力資源專員崗位的蕭某與被上訴人最為相近，因?yàn)槎呔鶑氖聝?nèi)部人事管理的相關(guān)工作。退一步講，即使一審法院基于被上訴人在職期間履行的是高級(jí)管理崗位的職責(zé)，從而認(rèn)定蕭某并非與被上訴人相同或者相近崗位的勞動(dòng)者，然而，上訴人公司尚有擔(dān)任高級(jí)管理崗位的勞動(dòng)者可以作為參照，比如擔(dān)任廠長(zhǎng)職務(wù)以及作為上訴人公司管理者代表的汪某某（被上訴人在原審時(shí)提交的證據(jù)5中的XXXX集團(tuán)的通訊錄可以證明汪某某在上訴人公司擔(dān)任廠長(zhǎng)職務(wù)）。因此，即便不以工作內(nèi)容作為衡量標(biāo)準(zhǔn)，而以崗位級(jí)別而論，是可以將擔(dān)任廠長(zhǎng)職務(wù)的汪某某認(rèn)定為與被上訴人相同或者相近崗位的勞動(dòng)者的。

綜上，一審判決沒(méi)有認(rèn)定與被上訴人相同或者相近崗位的勞動(dòng)者，從而根據(jù)該勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬確定被上訴人勞動(dòng)報(bào)酬的數(shù)額，而是以被上訴人的工資在上訴人處擔(dān)任總監(jiān)級(jí)別的員工中并非最高且該工資標(biāo)準(zhǔn)系經(jīng)上訴人與被上訴人在面試過(guò)程中磋商一致所得，進(jìn)而仍以16000元/月的標(biāo)準(zhǔn)核算被上訴人的工資，這種確定被上訴人勞動(dòng)報(bào)酬數(shù)額的做法是沒(méi)有法律依據(jù)的，且不符合《勞動(dòng)合同法》第二十八條的規(guī)定。事實(shí)上，上訴人處不是總監(jiān)級(jí)別以上的研發(fā)人員，月薪就能超過(guò)被上訴人每月的16000元，但研發(fā)工作與被上訴人從事的人事管理或者高級(jí)管理工作，無(wú)論是在工作內(nèi)容、崗位職責(zé)還是能力要求方面均大相迥異，而且對(duì)于上訴人公司的貢獻(xiàn)則更是沒(méi)有可比性。與此同時(shí)，作為上訴人管理者代表且擔(dān)任廠長(zhǎng)職務(wù)的汪某某，其級(jí)別一點(diǎn)也不比被上訴人低，甚至更高，但其工資標(biāo)準(zhǔn)卻明顯低于被上訴人。

二、一審判決認(rèn)為“原告（上訴人）亦未能提供證據(jù)證明被告（被上訴人）有在履職方面的缺陷及瑕疵”，完全是在無(wú)視上訴人在原審時(shí)提供的證據(jù)，進(jìn)而在認(rèn)定事實(shí)不清的情況下作出的錯(cuò)誤認(rèn)定，理由為：

首先，上訴人在原審時(shí)提交的證據(jù)23和證據(jù)24可以證明，被上訴人在上訴人處履職期間，經(jīng)常威脅、辱罵下屬，而且與大多數(shù)同事都吵過(guò)架。廠長(zhǎng)汪某某通過(guò)微信反映（證據(jù)24），由于被上訴人在辦公場(chǎng)所與同事吵架、打電話時(shí)大吵大鬧，導(dǎo)致“氣氛很差，已經(jīng)嚴(yán)重影響3樓研發(fā)部同事的工作”。汪某某還反映，被上訴人在2021年1月15日當(dāng)著來(lái)到公司的客戶的面與陳某某爭(zhēng)吵，在處理李某的勞動(dòng)爭(zhēng)議案件時(shí)在勞動(dòng)仲裁的法庭上爭(zhēng)吵，將公司的形象都給毀了。這些都是被上訴人“在履職方面的缺陷及瑕疵”，但一審判決卻認(rèn)定上訴人“未能提供證據(jù)證明”。

其次，眾所周知，學(xué)歷與能力不能畫等號(hào)，但學(xué)歷在很大程度上可以反映一個(gè)人學(xué)習(xí)的能力、掌握的知識(shí)以及自身的素質(zhì)和修養(yǎng)，因此幾乎所有用人單位在招錄勞動(dòng)者時(shí)都會(huì)有學(xué)歷方面的要求。本案中，上訴人在原審時(shí)提交的證據(jù)25深圳市深圳公證處（2022）深證字第xxxx號(hào)公證書可以證明，上訴人在招聘人事行政總監(jiān)時(shí)已明確注明該職位的學(xué)歷要求為“本科及以上”。固然，被上訴人向上訴人提交的xxxx大學(xué)的畢業(yè)證書及學(xué)歷認(rèn)證報(bào)告系虛假和偽造的，但更為關(guān)鍵的問(wèn)題是，被上訴人始終未能提供證據(jù)證明其具備“本科及以上”的學(xué)歷（不論是全日制本科還是非全日制本科）。由此可以認(rèn)定，被上訴人根本不符合上訴人處人事行政總監(jiān)職位的任職條件，亦即被上訴人根本不具備該職位所需要的能力、知識(shí)、素質(zhì)和修養(yǎng)。這與被上訴人在上訴人處經(jīng)常罵人、吵架、遲到、上班睡覺(jué)等實(shí)際的工作表現(xiàn)是相互印證和相互呼應(yīng)的。由被上訴人不符合任職條件所決定，其在履職方面無(wú)可避免地會(huì)存在缺陷及瑕疵。

因此，一審判決認(rèn)為“原告（上訴人）亦未能提供證據(jù)證明被告（被上訴人）有在履職方面的缺陷及瑕疵”，是在無(wú)視上訴人提供的證據(jù)的基礎(chǔ)上作出的錯(cuò)誤認(rèn)定，是與事實(shí)嚴(yán)重不符的。

三、按照一審判決的結(jié)果，盡管被上訴人是通過(guò)使用欺詐手段騙取得來(lái)的職位，盡管被上訴人已然違法且主觀惡性大、情節(jié)惡劣，但卻仍可維持其騙來(lái)的高管職位所能享受的相應(yīng)工資福利待遇，這明顯有失公平，而且無(wú)異于是在縱容勞動(dòng)者造假和違法，理由為：

首先，一審判決認(rèn)為“雖被告（被上訴人）是以欺詐手段入職原告（上訴人），但原告亦負(fù)有未及時(shí)、謹(jǐn)決審核被告入職資料的責(zé)任”，明顯與事實(shí)不符，且有失公平。被上訴人前往上訴人處應(yīng)聘時(shí)向上訴人出示了xxxx大學(xué)的畢業(yè)證書和學(xué)歷認(rèn)證報(bào)告，上訴人當(dāng)場(chǎng)核驗(yàn)了原件，并在原件的基礎(chǔ)上復(fù)印了復(fù)印件進(jìn)行留存。與此同時(shí)，被上訴人在入職時(shí)是向上訴人作出了承諾的。被上訴人在《員工信息登記表》（上訴人在原審時(shí)提交的證據(jù)8）中承諾其所“填寫信息屬實(shí)，不存在任何欺騙、隱瞞等情況”，而且承諾“如有欺騙和隱瞞，因此產(chǎn)生的一切后果，由本人自行承擔(dān)”。這不能說(shuō)上訴人沒(méi)有履行審核的責(zé)任。2021年7月份，當(dāng)上訴人對(duì)被上訴人的學(xué)歷有所懷疑之后，是專門將被上訴人提供的畢業(yè)證書向xxxx大學(xué)進(jìn)行求證，才得到比較確切的答復(fù)（口頭答復(fù)），證實(shí)該畢業(yè)證書應(yīng)該不是xxxx大學(xué)出具的。在此之前，上訴人沒(méi)有充分的理由更沒(méi)有確鑿的證據(jù)指摘被上訴人偽造學(xué)歷證書。

其次，一審判決這種“各打五十大板”的做法無(wú)異于是在縱容勞動(dòng)者造假和違法。一個(gè)善良的人被騙子騙取了財(cái)物，反而責(zé)怪被騙的人不夠小心，這種邏輯是明顯不通的，而且也不符合法理。一個(gè)社會(huì)，無(wú)論是人與人還是市場(chǎng)主體與市場(chǎng)主體之間，交往的基礎(chǔ)是信任，沒(méi)有信任，便沒(méi)有交往的基礎(chǔ)、合作的基礎(chǔ)以及共事的基礎(chǔ)。而幾乎所有欺詐或者詐騙的違法犯罪行為，無(wú)一例外不是行為人利用了被害人信任、疏忽或者善良，所以才能得逞。但無(wú)論是從法律的正義性而言，還是從司法的社會(huì)效果而論，被害人的信任、疏忽和善良，都不是阻卻行為人構(gòu)成違法犯罪或者免責(zé)、減責(zé)的事由，而必須由行為人為其違法行為承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，行責(zé)相當(dāng)，如此才能懲惡揚(yáng)善，挽救社會(huì)的信任危機(jī)，讓善良的人繼續(xù)保持善良。這是因?yàn)椋?dāng)有人利用人們的信任、疏忽或者善良進(jìn)行作惡的時(shí)候，實(shí)際上也在“消費(fèi)”整個(gè)社會(huì)的信任和善良。

事情發(fā)展到了如今，上訴人始終不知道被上訴人到底是什么學(xué)歷，勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)未向被上訴人提問(wèn)過(guò)這個(gè)問(wèn)題，一審法院也沒(méi)有提問(wèn)。如果按照一審判決的結(jié)果，是不是一個(gè)小學(xué)或初中學(xué)歷的人，只要使用欺詐手段騙到了高管職位，那司法機(jī)關(guān)便維持其已經(jīng)獲得的工資福利待遇呢？如果違法的后果僅止于此，那如何能給正在造假或者準(zhǔn)備造假的勞動(dòng)者起到警示和威懾的作用呢？“各打五十大板”，認(rèn)為善良守法的被害人也要負(fù)一定的責(zé)任，這無(wú)異于是在縱容勞動(dòng)者造假和違法，因?yàn)樵旒俸瓦`法的后果太輕微了。而從另一個(gè)角度來(lái)說(shuō)，作為被害人的用人單位，明明屬于上當(dāng)受騙，聘用了一個(gè)不符合任職條件的人，但卻仍然還要向其提供高管的工資福利待遇，這顯然有違公平、公正的原則。

綜上所述，一審判決認(rèn)定事實(shí)不清、適用法律錯(cuò)誤，且判決結(jié)果明顯有違公平、公正的原則。特此請(qǐng)求貴院充分考慮被上訴人行為的惡劣程度以及本案的社會(huì)效果，對(duì)一審判決的上述錯(cuò)誤依法予以糾正，讓被上訴人為其違法行為承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，行責(zé)相當(dāng)，從而維護(hù)法律的嚴(yán)肅性和公正性，進(jìn)而使正在造假或者準(zhǔn)備造假的人心生敬畏，讓社會(huì)多一分互信和善良！

  此致

深圳市中級(jí)人民法院

上訴人：                

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