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目錄

1.用人單位可否以勞動者拒絕簽訂書面勞動合同或者以過錯在勞動者為由，主張無須支付未簽訂勞動合同的二倍工資差額？

2.哪些情形下，自用工之日起超過一個月未簽訂書面勞動合同，或者勞動合同期滿后勞動者仍在用人單位工作，而超過一個月未續簽勞動合同的，用人單位無須支付二倍工資？

3.后來補簽了書面勞動合同，還需要支付二倍工資差額嗎？

       1.問：用人單位可否以勞動者拒絕簽訂書面勞動合同或者以過錯在勞動者為由，主張無須支付未簽訂勞動合同的二倍工資差額？

深圳勞動合同律師：根據國務院《勞動合同法實施條例》第5條和第6條的規定，自用工之日起一個月內以及自用工之日起超過一個月不滿一年，勞動者不與用人單位訂立書面勞動合同的，用人單位應當書面通知勞動者終止勞動關系。根據《深圳市中級人民法院關于審理勞動爭議案件的裁判指引》（深中法發〔2015〕13號）第64條第2款的規定，如果勞動者拒絕與用人單位簽訂書面勞動合同，而用人單位并未按照《勞動合同法實施條例》第5條、第6條的規定書面通知勞動者終止勞動關系的，仍然應當向勞動者支付未簽訂書面勞動合同的二倍工資。同時，根據第64條第3款的規定，勞動合同期滿未續簽勞動合同的情況也參照上述規定處理，亦即如果勞動者拒絕與用人單位續簽書面勞動合同，而用人單位并未按照規定書面通知勞動者終止勞動關系的，仍然應當向勞動者支付未續簽勞動合同的二倍工資。按照深圳市中級人民法院在《關于<審理勞動爭議案件的裁判指引>的說明》中的說明，“如果用人單位未在法定期限內依法書面通知勞動者終止勞動關系，而是繼續用工，應視為用人單位放棄了終止勞動關系的權利。此時，勞動者要求未簽訂書面勞動合同二倍工資的，應予支持。廣東省高級法院和廣東省勞動人事爭議仲裁委員會2012年座談會紀要第14條也是持該觀點”。因此，在勞動者向用人單位提出支付未簽訂勞動合同二倍工資差額的請求時，“勞動者拒絕簽訂書面勞動合同”或者“過錯在勞動者”，均不能作為用人單位理據充分的抗辯理由。

2.問：哪些情形下，自用工之日起超過一個月未簽訂書面勞動合同，或者勞動合同期滿后勞動者仍在用人單位工作，而超過一個月未續簽勞動合同的，用人單位無須支付二倍工資？

深圳勞動合同律師：根據《深圳市中級人民法院關于審理勞動爭議案件的裁判指引》第65條第1款的規定，自用工之日起一個月內，或者勞動合同期滿后勞動者仍在用人單位工作的一個月內，發生下列情形之一，導致用人單位未能與勞動者訂立書面勞動合同的，該情形存續期間不計算在用人單位應當訂立書面勞動合同的一個月期限內：

⑴不可抗力；

⑵勞動者喪失意思能力或被依法限制人身自由，客觀上無法訂立勞動合同；

⑶因確認勞動關系爭議或解除勞動關系是否合法爭議申請勞動仲裁或者訴訟尚未結案；

⑷因其他客觀原因足以影響雙方簽訂書面勞動合同的。

這就是說，如果是因為發生上述情形之一導致用人單位未能在自用工之日起一個月內與勞動者簽訂書面勞動合同，或者未能在勞動合同期滿后一個月內與勞動者續簽勞動合同的，不視為用人單位違反規定未與勞動者簽訂或者續簽書面勞動合同，從而無須支付未簽訂勞動合同的二倍工資。但同時，根據《深圳市中級人民法院關于審理勞動爭議案件的裁判指引》第65條第2款的規定，自第1款規定的情形消除之日起，用人單位應當訂立書面勞動合同的一個月期限繼續計算。注意，這里規定的“繼續計算”（亦即剩余多少天數繼續計算），而非“重新計算”一個月的期限。如在情形消除之日起繼續計算，仍屬于未能在自用工之日起一個月內與勞動者簽訂書面勞動合同，或者未能在勞動合同期滿后一個月內與勞動者續簽勞動合同的，還是要支付二倍工資。

3.問：后來補簽了書面勞動合同，還需要支付二倍工資差額嗎？

深圳勞動合同律師：根據《深圳市中級人民法院關于審理勞動爭議案件的裁判指引》第66條的規定，用人單位未在法定期限內按規定與勞動者簽訂書面勞動合同的，即使后來補簽了勞動合同，仍應支付二倍工資至補簽之日。但該條同時規定，如果雙方將勞動合同的簽字日期倒簽在法定期限之內（比如，實際是在入職幾個月之后才補簽勞動合同，但將簽字日期倒簽在入職那天），或者雙方約定的勞動合同期間包含了已經履行的事實勞動關系期間（比如，在入職幾個月之后才補簽勞動合同，但約定的勞動合同期限是自入職當天開始），那么，應視為雙方一開始便已簽訂了勞動合同，由此，勞動者不能再要求用人單位支付未簽訂勞動合同的二倍工資差額。按照深圳市中級人民法院在《關于<審理勞動爭議案件的裁判指引>的說明》中的說明，“如果勞動者愿意將勞動合同的期間溯及于之前的事實勞動關系期間，應視為其放棄了二倍工資的請求”。因此，在此提示勞動者，與用人單位補簽勞動合同而倒簽日期時，一定要慎重！

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