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成功幫助勞動(dòng)者爭(zhēng)取到加班費(fèi)和違法解除勞動(dòng)合同的賠償金

【基本案情】

2021年7月31日，Y公司向洪某某發(fā)出《解除勞動(dòng)關(guān)系通知書》，以洪某某“嚴(yán)重影響了我司的正常工作秩序、嚴(yán)重違反了我司的規(guī)章制度。依據(jù)《勞動(dòng)合同法》39條第2款規(guī)定‘嚴(yán)重違反用人單位規(guī)章制度’為由”，通知洪某某解除與其的勞動(dòng)關(guān)系。

【申請(qǐng)仲裁】

經(jīng)過(guò)我們認(rèn)真分析研究，代理洪某某申請(qǐng)仲裁提出了如下仲裁請(qǐng)求：

一、裁令被申請(qǐng)人支付申請(qǐng)人2021年7月1日至31日期間正常工作時(shí)間工資15942.53元（后Y公司主動(dòng)支付了該項(xiàng)工資，當(dāng)庭撤回該項(xiàng)請(qǐng)求）；

二、裁令被申請(qǐng)人支付申請(qǐng)人2021年7月1日至31日期間休息日加班工資3494.25元；

三、裁令被申請(qǐng)人支付申請(qǐng)人2020年5月22日至2021年6月30日期間休息日加班工資差額22645.78元；

四、裁令被申請(qǐng)人支付申請(qǐng)人違法解除勞動(dòng)合同的賠償金51483.66元。

【裁決結(jié)果】

一、被申請(qǐng)人支付申請(qǐng)人2021年7月1日至2021年7月31日期間休息日加班工資2183.91元；

二、被申請(qǐng)人支付申請(qǐng)人2020年5月22日至2021年6月30日期間休息日加班工資差額19602.25元；

三、被申請(qǐng)人支付申請(qǐng)人違法解除勞動(dòng)合同的賠償金48173.94元。

【律師評(píng)析】

在勞動(dòng)者主張用人單位違法解除勞動(dòng)合同或者事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的案件中，其實(shí)涉及到以下三大問(wèn)題。

一、勞動(dòng)者首先要提供證據(jù)證明用人單位存在解除勞動(dòng)合同或者事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的事實(shí)

《勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》第六條規(guī)定：“發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議，當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。”由此可知，“誰(shuí)主張、誰(shuí)舉證”是基本的證據(jù)規(guī)則。當(dāng)勞動(dòng)者主張用人單位違法解除勞動(dòng)合同或者事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系時(shí)，首先要求作為提出主張一方的勞動(dòng)者證明用人單位存在解除勞動(dòng)合同或者事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的事實(shí)，然后才說(shuō)得上用人單位解除勞動(dòng)合同或者事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系合法還是違法的問(wèn)題。如果用人單位否認(rèn)，而勞動(dòng)者又未能提供相應(yīng)證據(jù)證實(shí)其主張的話，那怎么能夠認(rèn)定用人單位是否存在解除勞動(dòng)合同或者事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的事實(shí)呢？所幸本案中Y公司向洪某某發(fā)出了《解除勞動(dòng)關(guān)系通知書》，因此，對(duì)洪某某而言，只要提供該加蓋Y公司公章的《解除勞動(dòng)關(guān)系通知書》，便可證明Y公司與其解除勞動(dòng)關(guān)系的事實(shí)，完成其須承擔(dān)的舉證責(zé)任。

鑒于此，在此提醒廣大勞動(dòng)者，在用人單位解除勞動(dòng)合同或者事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的情況下，首先應(yīng)當(dāng)要求用人單位出具書面的解除通知、辭退通知或者解聘通知，等等。如果用人單位拒不出具的，則應(yīng)收集其他能夠證明用人單位單方解除勞動(dòng)合同或者事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的證據(jù)，如錄像、微信或短信聊天記錄、電子郵件等（說(shuō)明一下，錄音證據(jù)的證明力很差），然后才好維權(quán)。如果沒(méi)有證據(jù)的話，那么，到底是用人單位口頭辭退你的，還是你自己不打招呼就走（離職）了，能說(shuō)得清楚嗎？在此情況下，用人單位還可能反過(guò)來(lái)主張你不打招呼就離崗離職，沒(méi)有辦理好工作交接等，給其單位造成經(jīng)濟(jì)損失呢！

二、確定用人單位解除勞動(dòng)合同或者事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的原因

在勞動(dòng)者提供證據(jù)證明或者用人單位自認(rèn)存在解除勞動(dòng)合同或者事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的事實(shí)的情況下，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律問(wèn)題的解釋（一）》（法釋〔2020〕26號(hào)）第44條“因用人單位作出的開(kāi)除、除名、辭退、解除勞動(dòng)合同、減少勞動(dòng)報(bào)酬、計(jì)算勞動(dòng)者工作年限等決定而發(fā)生的勞動(dòng)爭(zhēng)議，用人單位負(fù)舉證責(zé)任”，以及《深圳市中級(jí)人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的裁判指引》（深中法發(fā)〔2015〕13號(hào)）第26條第3項(xiàng)“用人單位解除勞動(dòng)關(guān)系的，應(yīng)就其解除原因舉證”的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)由用人單位就其解除勞動(dòng)合同或者事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的原因承擔(dān)舉證責(zé)任。

本案中，由于Y公司作出了《解除勞動(dòng)關(guān)系通知書》，因此原因很好確定，就是《解除勞動(dòng)關(guān)系通知書》上所載“嚴(yán)重影響了我司的正常工作秩序、嚴(yán)重違反了我司的規(guī)章制度”的原因。庭審中，當(dāng)仲裁員問(wèn)到解除勞動(dòng)合同的原因時(shí)，Y公司陳述還有“消極怠工、嚴(yán)重失職”等原因。可是其公司出具的《解除勞動(dòng)關(guān)系通知書》中并未列明這些原因，那肯定就不能作數(shù)了，只能以《解除勞動(dòng)關(guān)系通知書》載明的原因?yàn)闇?zhǔn)。

那么，如果有證據(jù)或者用人單位自認(rèn)其存在存在解除勞動(dòng)合同或者事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的事實(shí)，但用人單位或者勞動(dòng)者雙方都沒(méi)有證據(jù)證明解除勞動(dòng)合同或者事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的原因是什么，該如何進(jìn)行認(rèn)定呢？這種情況對(duì)誰(shuí)有利呢？當(dāng)然是對(duì)勞動(dòng)者有利，因?yàn)楦鶕?jù)上述《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律問(wèn)題的解釋（一）》第44條和《深圳市中級(jí)人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的裁判指引》第26條第3項(xiàng)的規(guī)定，就該事項(xiàng)是由用人單位承擔(dān)舉證責(zé)任的。如果用人單位舉證不能的情況下，那自然是采信勞動(dòng)者的主張，亦即按照勞動(dòng)者的主張確定解除勞動(dòng)合同或者事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的原因。

因此，用人單位千萬(wàn)不要耍小聰明，千萬(wàn)不要認(rèn)為辭退員工什么材料都不出就可保萬(wàn)無(wú)一失了。沒(méi)有那么簡(jiǎn)單！

三、認(rèn)定用人單位解除勞動(dòng)合同或者事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的原因是否成立或者程序是否違法

在確定用人單位解除勞動(dòng)合同或者事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的原因之后，最后一步就是認(rèn)定該原因是否成立，以及用人單位解除勞動(dòng)合同或者事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的程序是否違法。

就本案來(lái)說(shuō)，Y公司以洪某某嚴(yán)重違反規(guī)章制度為由與洪某某解除勞動(dòng)關(guān)系，所以就只分析洪某某是否構(gòu)成嚴(yán)重違反規(guī)章制度，以及Y公司是否根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第43條的規(guī)定履行了“事先將理由通知工會(huì)”的程序。如上所述，Y公司主張洪某某存在“消極怠工、嚴(yán)重失職”等情形，因?yàn)椴⑽丛凇督獬齽趧?dòng)關(guān)系通知書》中載明，因此是不能作數(shù)的。

《深圳市中級(jí)人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的裁判指引》第26條第4項(xiàng)規(guī)定：“用人單位主張勞動(dòng)者嚴(yán)重違反勞動(dòng)紀(jì)律或企業(yè)規(guī)章制度的，應(yīng)就勞動(dòng)者存在嚴(yán)重違反勞動(dòng)紀(jì)律或企業(yè)規(guī)章制度的事實(shí)以及企業(yè)規(guī)章制度經(jīng)過(guò)民主程序制定并已向勞動(dòng)者公示的事實(shí)舉證。”本案中，Y公司既拿不出其公司經(jīng)過(guò)民主程序制定并已向洪某某公示的規(guī)章制度，又不能提供證據(jù)證明洪某某確實(shí)存在“非法拘禁”和嚴(yán)重影響“工作秩序”等所謂“嚴(yán)重違反規(guī)章制度”的行為，因此，Y公司以洪某某“嚴(yán)重違反規(guī)章制度”為由與其解除勞動(dòng)關(guān)系是不成立的，由此，應(yīng)當(dāng)按照違法解除勞動(dòng)合同來(lái)認(rèn)定。而既然構(gòu)成違法解除勞動(dòng)合同，那么Y公司即須按照《勞動(dòng)合同法》第87條的規(guī)定向洪某某支付違法解除勞動(dòng)合同的賠償金。

其實(shí)，Y公司從一開(kāi)始就犯了一個(gè)技術(shù)性錯(cuò)誤。在其作出的《解除勞動(dòng)關(guān)系通知書》中，首先，解除原因除了“嚴(yán)重違反了我司的規(guī)章制度”以外，還應(yīng)加上“嚴(yán)重違反勞動(dòng)紀(jì)律”；其次，法律依據(jù)除了列明“《勞動(dòng)合同法》39條第2款”以外，還應(yīng)加上“《勞動(dòng)法》第25條第2項(xiàng)”。這樣一來(lái)，即使其公司拿不出經(jīng)過(guò)民主程序制定并已向洪某某公示的規(guī)章制度，只要能夠提供證據(jù)證明洪某某有嚴(yán)重違反勞動(dòng)紀(jì)律的行為，那么照樣有可能確認(rèn)其解除勞動(dòng)合同是合法的，這樣也就可以不支付違法解除勞動(dòng)合同的賠償金了。

（文中部分插圖來(lái)自互聯(lián)網(wǎng)。如涉侵權(quán)，請(qǐng)聯(lián)系作者刪除！）

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楊錦浩律師

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