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【典型案例】

2009年11月，楊xx在天津天硯公司入職，任市場部主管。雙方簽訂了《保密協議》，其中約定客戶名冊、銷售渠道等為公司的商業秘密。2011年7月2日，楊xx辭職。離職后楊xx與他人共同出資設立天津山子公司，于2011年7月28日取得工商核準登記注冊，楊xx任該公司法定代表人、總經理。后天津天硯公司以楊xx、天津山子公司為共同被告提起侵害商業秘密之訴。

【法院認定】

本案中，天津天硯公司提交的多份協議書及發票可以證明，案外人A設計院、B公司、C公司系其長期客戶。天津天硯公司在長期的經營過程中，積累形成了有關上述三個公司的客戶名單信息，包括負責人及設計師的手機號碼、電子郵箱、不同類型效果圖的報價、結款方式、優惠幅度、交易習慣等信息。上述信息系天津天硯公司在長期的經營過程中積累形成具有特殊性且無法從公開渠道獲取，該信息可以讓天津天硯公司在市場競爭中獲得優勢和經濟利益。同時，天津天硯公司通過限定客戶名錄知悉人員的范圍以及與員工簽訂保密協議等方式進行保密，可以認定天津天硯公司對上述經營信息采取了合理的保密措施。因此，天津天硯公司主張的上述經營信息，符合法律規定，屬于商業秘密，應受法律保護。

楊xx作為天津天硯公司銷售部主管，應當知悉天津天硯公司上述商業秘密。楊xx作為天津山子公司的總經理及法定代表人，在經營天津山子公司開展與天津天硯公司同類業務，與涉案的天津天硯公司三個客戶交易過程中，必然會利用天津天硯公司的涉案商業秘密，從而使天津山子公司在與天津天硯公司的競爭中獲得不正當的優勢和經濟利益，已構成對天津天硯公司涉案商業秘密的侵害，應承擔相應的民事責任。天津山子公司明知楊xx有侵害他人商業秘密的行為而使用他人的商業秘密，亦構成對天津天硯公司商業秘密的侵害，應承擔相應的民事責任。關于天津山子公司主張其經營業務與天津天硯公司不同的意見，因庭審中，天津山子公司、楊xx已經認可天津山子公司經營建筑效果圖業務，且天津天硯公司提交的天津山子公司與涉案三個客戶所簽訂的協議及出具的發票均載明“制圖費”并結合天津山子公司的宣傳材料，可以認定天津山子公司與天津天硯公司經營同類業務，二者存在競爭關系，故對于上述抗辯意見，本院不予采納。

【律師評析】

認定行為人是否侵害商業秘密中的客戶名單，關鍵在于認定行為人是否實施了披露、使用、允許他人使用或者以其它方式侵害權利人商業秘密的行為，而不在于行為人是否與權利人的特定客戶發生了交易行為。然而實踐中，權利人往往無法提供證據證明掌握商業秘密的勞動者違反約定或者有關保守商業秘密的要求允許第三人使用其所掌握的商業秘密，也無法提供證據證明第三人是在明知或者應知勞動者侵害他人商業秘密的情況下使用權利人的商業秘密的，甚至無法提供證據證明行為人披露、使用、允許他人使用或者以其它方式侵害了權利人的哪些客戶信息。

《最高人民法院關于審理不正當競爭民事案件應用法律若干問題的解釋》第十三條第二款規定，客戶基于對職工個人的信賴而與職工所在單位進行市場交易，該職工離職后，能夠證明客戶自愿選擇與自己或者其新單位進行市場交易的，應當認定沒有采用不正當手段，但職工與原單位另有約定的除外。根據該規定，勞動者離職以后，用人單位保持長期穩定交易關系的特定客戶與勞動者本人或者勞動者新單位發生交易，勞動者能夠舉證證明該特定客戶是出于自愿選擇與其本人或者其新單位交易的，認定勞動者沒有采用不正當手段；反之，如果勞動者不能證明該特定客戶是出于自愿選擇與其本人或者其新單位交易的，可以推定其采用了不正當的手段。實踐中通常據此來認定勞動者或者勞動者的新單位是否侵害了權利人的商業秘密。如本案中，楊xx曾擔任天津天硯公司的銷售部主管，推定楊xx知悉天津天硯公司在本案中主張保護的客戶名單信息；楊xx擔任天津山子公司的法定代表人及總經理，推定楊xx將其掌握的天津天硯公司的商業秘密向天津山子公司披露并允許該公司使用；天津山子公司與天津天硯公司經營同類業務、構成競爭關系，其與天津天硯公司保持長期穩定交易關系的特定客戶發生交易行為，推定天津山子公司使用了楊xx向其披露的天津天硯公司的商業秘密；基于楊xx與天津山子公司之間的特定關系，推定天津山子公司使用天津天硯公司的商業秘密時，明知或者應知楊xx向其披露并允許其使用屬于侵害他人商業秘密的違法行為。綜上，推定天津山子公司和楊xx共同侵害了天津天硯公司的商業秘密，構成共同侵權。