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天津勞動(dòng)法律師解析：勞動(dòng)者是否違反競(jìng)業(yè)限制的約定如何認(rèn)定？勞動(dòng)者新入職單位與原用人單位是否具有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系如何認(rèn)定？

根據(jù)法律、法規(guī)的有關(guān)規(guī)定，認(rèn)定勞動(dòng)者是否違反與用人單位之間關(guān)于競(jìng)業(yè)限制的約定，應(yīng)當(dāng)從以下幾方面進(jìn)行審查：

一、用人單位是否存在商業(yè)秘密，即用人單位是否存在需要保護(hù)的法益。對(duì)勞動(dòng)者進(jìn)行競(jìng)業(yè)限制的主要目的是保護(hù)用人單位的商業(yè)秘密，但是，如果用人單位本身不存在商業(yè)秘密需要法律保護(hù)或者用人單位作為商業(yè)秘密進(jìn)行保護(hù)的信息最終未被認(rèn)定為法律意義上的商業(yè)秘密的，那么用人單位與勞動(dòng)者達(dá)成有關(guān)競(jìng)業(yè)限制的約定本身就無(wú)效，也就不存在勞動(dòng)者違反競(jìng)業(yè)限制約定的問(wèn)題。然而，實(shí)踐中，在侵害商業(yè)秘密糾紛的案件中，通常以是否屬于商業(yè)秘密作為首要審查事項(xiàng)；但在競(jìng)業(yè)限制糾紛的案件中，往往對(duì)于該事項(xiàng)不作嚴(yán)格審查。

二、勞動(dòng)者是否屬于法律規(guī)定可以約定競(jìng)業(yè)限制的人員范圍。如果用人單位與不符合法律規(guī)定的人員達(dá)成競(jìng)業(yè)限制約定的，雙方約定的競(jìng)業(yè)限制條款無(wú)效，因此，也就不存在勞動(dòng)者違反競(jìng)業(yè)限制約定的問(wèn)題。從勞動(dòng)合同法的規(guī)定不難看出，可以約定競(jìng)業(yè)限制的人員僅限于負(fù)有保密義務(wù)的勞動(dòng)者。然而如何認(rèn)定勞動(dòng)者是否負(fù)有保密義務(wù)本身就是很復(fù)雜的問(wèn)題，需要從用人單位是否存在商業(yè)秘密需要保護(hù)、該勞動(dòng)者是否接觸、知悉和掌握用人單位的商業(yè)秘密等方面進(jìn)行判斷。實(shí)踐中，在審理競(jìng)業(yè)限制糾紛的案件時(shí)，往往側(cè)重于審查用人單位與勞動(dòng)者之間是否約定了保密義務(wù)，而不側(cè)重于審查該保密事項(xiàng)是否可被認(rèn)定為商業(yè)秘密。

三、競(jìng)業(yè)限制的約定是否違反法律、法規(guī)的規(guī)定。關(guān)于競(jìng)業(yè)限制的地域，法律并未作出嚴(yán)格限定；關(guān)于競(jìng)業(yè)限制的期限，法律規(guī)定最長(zhǎng)不得超過(guò)兩年。超出部分無(wú)效；關(guān)于競(jìng)業(yè)限制的范圍，根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第二十四條的規(guī)定，無(wú)論是勞動(dòng)者重新入職還是自己開業(yè)，均應(yīng)限于勞動(dòng)者新服務(wù)的單位不得與原用人單位具有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系，而不得對(duì)勞動(dòng)者從事的工作內(nèi)容作出限制，更不得對(duì)勞動(dòng)者使用知識(shí)和技能作出限制。

四、勞動(dòng)者是否實(shí)施了違反競(jìng)業(yè)限制約定的行為。首先，用人單位與勞動(dòng)者已經(jīng)就競(jìng)業(yè)限制的具體情形進(jìn)行了約定，且如上所述，該約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定；其次，勞動(dòng)者故意實(shí)施了違反約定的行為。根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第二十四條的規(guī)定，勞動(dòng)者違反競(jìng)業(yè)限制約定分為兩類情形：一、到與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營(yíng)同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的其他用人單位。這里規(guī)定的“到其他用人單位”有些籠統(tǒng)，不能確定是僅指建立勞動(dòng)關(guān)系，還是也包括建立勞務(wù)關(guān)系、兼職或者提供咨詢、顧問(wèn)服務(wù)等其他服務(wù)方式。二、自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營(yíng)同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)。該項(xiàng)規(guī)定較之第一項(xiàng)更為籠統(tǒng)和模糊，但也正賦予了用人單位與勞動(dòng)者可以自主協(xié)商和約定的空間。

第一類勞動(dòng)者違反競(jìng)業(yè)限制約定情形的認(rèn)定

一、如何認(rèn)定新單位與原單位之間是否具有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系

（一）新單位與原單位之間存在合作，認(rèn)定不具有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系

【案例一】

2010年1月4日，韓x到天津盈德公司工作，雙方簽訂了競(jìng)業(yè)限制協(xié)議，約定：競(jìng)業(yè)限制期限為2年；韓x不得到與天津盈德公司生產(chǎn)或經(jīng)營(yíng)同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的其他用人單位任職，或者自己開業(yè)生產(chǎn)或經(jīng)營(yíng)同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)。2012年5月15日，雙方解除勞動(dòng)合同關(guān)系。自2012年6月，韓x在安治化工天津分公司工作。安治化工天津分公司與天津盈德公司之間存在循環(huán)水處理總承包合同。

2015年4月21日，韓x就支付競(jìng)業(yè)限制經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償問(wèn)題申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁，勞動(dòng)人事爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)以請(qǐng)求事項(xiàng)已超過(guò)仲裁時(shí)效為由，決定不予受理。后韓x向法院提起民事訴訟。

天津盈德公司認(rèn)為，韓x到安治化工天津分公司就職的行為違反了競(jìng)業(yè)限制協(xié)議，不同意支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

【法院認(rèn)定】

韓x在案外人處就業(yè)，該案外人與天津盈德公司存在業(yè)務(wù)合作，并非天津盈德公司的競(jìng)爭(zhēng)企業(yè)，天津盈德公司并無(wú)證據(jù)佐證韓x在競(jìng)業(yè)限制期限內(nèi)存在不履行義務(wù)抑或違約事實(shí)，故應(yīng)當(dāng)按照協(xié)議約定支付韓x競(jìng)業(yè)限制補(bǔ)償金。

（二）通過(guò)營(yíng)業(yè)執(zhí)照記載的經(jīng)營(yíng)范圍判斷是否存在競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系

【案例二】

2013年11月11日，盧x在天津中環(huán)公司入職。雙方簽訂的競(jìng)業(yè)限制協(xié)議約定：“甲方：天津中環(huán)公司…乙方：盧x…一、乙方義務(wù)…1.3不論因何種原因從甲方離職，離職后在約定的競(jìng)業(yè)限制期限內(nèi)不得到與甲方有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系或生產(chǎn)同類產(chǎn)品的單位就職或提供技術(shù)、咨詢（或提供相關(guān)技術(shù)資料）等服務(wù)；…三、乙方違約責(zé)任3.1乙方不履行規(guī)定的義務(wù)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任，一次性向甲方支付違約金，金額為乙方離開甲方單位前一年的年度實(shí)發(fā)工資總額的5倍。同時(shí)，乙方因違約行為所獲得的利益應(yīng)當(dāng)歸甲方所有。…”

根據(jù)天津中環(huán)公司提供的《職工住房公積金賬戶轉(zhuǎn)移申請(qǐng)書》顯示，天津天物公司于2014年8月申請(qǐng)將盧x的住房公積金個(gè)人賬戶及余額轉(zhuǎn)移至其單位。

天津中環(huán)公司的經(jīng)營(yíng)范圍為：半導(dǎo)體材料、半導(dǎo)體器件、電子元件的制造、加工、批發(fā)、零售；電子儀器、設(shè)備整機(jī)及零部件制造、加工、批發(fā)、零售；經(jīng)營(yíng)本企業(yè)自產(chǎn)產(chǎn)品及技術(shù)的出口業(yè)務(wù)和本企業(yè)所需的機(jī)械設(shè)備、零配件、原輔材料及技術(shù)的進(jìn)口業(yè)務(wù)；房屋租賃。

天津天物公司的經(jīng)營(yíng)范圍為：半導(dǎo)體零部件、半導(dǎo)體硅材料加工、制造、機(jī)電一體化、電子產(chǎn)品技術(shù)開發(fā)、技術(shù)服務(wù)、技術(shù)轉(zhuǎn)讓；機(jī)電設(shè)備、電子元器件、通訊材料、電器設(shè)備批發(fā)兼零售；機(jī)械設(shè)備租賃。

2015年7月，天津中環(huán)公司申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁，因勞動(dòng)人事爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)不予受理，訴至法院，要求盧x停止違反競(jìng)業(yè)限制協(xié)議的行為、繼續(xù)履行競(jìng)業(yè)限制協(xié)議，并向其支付違反競(jìng)業(yè)限制違約金100418.05元。

【法院認(rèn)定】

天津中環(huán)公司與天津天物公司的經(jīng)營(yíng)范圍顯示雙方屬于生產(chǎn)同類產(chǎn)品的單位。韓x在天津中環(huán)公司處離職后，在與天津中環(huán)公司生產(chǎn)同類產(chǎn)品的單位就職，違反了競(jìng)業(yè)限制協(xié)議約定的事項(xiàng)。

二、如何認(rèn)定勞動(dòng)者到與本單位有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的其他用人單位

（一）通過(guò)社會(huì)保險(xiǎn)繳納情況進(jìn)行認(rèn)定

【案例三】

2005年8月1日，王xx在天津環(huán)歐公司入職。2010年11月10日，雙方簽訂了《競(jìng)業(yè)限制協(xié)議》。2011年6月6日，王xx向天津環(huán)歐公司提出辭職。根據(jù)天津環(huán)歐公司提供的《參保職工四險(xiǎn)繳費(fèi)情況表》顯示，2011年7月至2012年8月期間北京天能公司為王xx繳納社會(huì)保險(xiǎn)。天津環(huán)歐公司申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁，勞動(dòng)人事爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)不予受理，后訴至法院，要求王xx支付違反競(jìng)業(yè)限制違約金180492.75元。

【法院認(rèn)定】

通過(guò)北京天能公司2011年7月至2012年8月期間為王xx繳納社會(huì)保險(xiǎn)的行為，本院認(rèn)定此期間王xx與北京天能公司形成勞動(dòng)關(guān)系。天津環(huán)歐公司與北京天能公司的經(jīng)營(yíng)范圍顯示雙方屬于生產(chǎn)同類產(chǎn)品的單位。王xx在天津環(huán)歐公司處離職后，在同該公司生產(chǎn)同類產(chǎn)品的北京天能公司處就職，違反了《競(jìng)業(yè)限制協(xié)議》約定的事項(xiàng)，王xx應(yīng)當(dāng)按照約定向天津環(huán)歐公司支付違約金。

（二）通過(guò)申請(qǐng)轉(zhuǎn)移住房公積金個(gè)人賬戶及余額的行為進(jìn)行認(rèn)定

如案例二，根據(jù)天津中環(huán)公司提供的《職工住房公積金賬戶轉(zhuǎn)移申請(qǐng)書》顯示，天津天物公司于2014年8月申請(qǐng)將盧x的住房公積金個(gè)人賬戶及余額轉(zhuǎn)移至其單位。

【法院認(rèn)定】

天津中環(huán)公司提交的職工住房公積金賬戶轉(zhuǎn)移申請(qǐng)書載明天津天物公司于2014年8月申請(qǐng)將盧x的住房公積金個(gè)人賬戶及余額轉(zhuǎn)移至其單位。故本院認(rèn)定2014年8月后盧x存在在天津天物公司任職的行為。天津中環(huán)公司與天津天物公司的經(jīng)營(yíng)范圍顯示雙方屬于生產(chǎn)同類產(chǎn)品的單位。盧x在天津天物公司處離職后，在與該公司生產(chǎn)同類產(chǎn)品的單位就職，違反了競(jìng)業(yè)限制協(xié)議約定的事項(xiàng)。

（三）通過(guò)拍攝勞動(dòng)者離職后為其他單位工作的照片證明違反競(jìng)業(yè)限制約定

【案例四】

2013年9月16日，史xx在天津快樂(lè)教育公司入職，任教師一職，負(fù)責(zé)教授小學(xué)生中文寫作閱讀課程。2014年4月3日，雙方簽訂《保密和競(jìng)業(yè)約定聲明》。2016年7月21日，史xx主動(dòng)辭職。后天津快樂(lè)教育公司以史xx違反競(jìng)業(yè)限制協(xié)議訴請(qǐng)史xx繼續(xù)履行競(jìng)業(yè)限制協(xié)議并支付違約金46800元。

天津快樂(lè)教育公司為證明史xx離職后在“xx教育”授課，存在違反競(jìng)業(yè)限制的行為，提交了照片證據(jù)，該照片拍攝地點(diǎn)為“xx教育”工作場(chǎng)所，拍攝人為天津快樂(lè)教育公司員工，照片上的黑衣人為史xx。史xx認(rèn)可黑衣人系其本人，但對(duì)證明目的不認(rèn)可，史xx表示當(dāng)時(shí)在“xx教育”幫忙授課，天津快樂(lè)教育公司員工拍攝時(shí)未經(jīng)其允許。

【法院認(rèn)定】

天津快樂(lè)教育公司當(dāng)庭提交了史xx任教于培訓(xùn)機(jī)構(gòu)“xx教育”的照片，以佐證史xx違反競(jìng)業(yè)限制約定，史xx對(duì)照片真實(shí)性表示認(rèn)可，但主張并非在該培訓(xùn)機(jī)構(gòu)常駐任教，而僅于2016年8月15日臨時(shí)性義務(wù)幫忙講授語(yǔ)文閱讀。本院認(rèn)為，天津快樂(lè)教育公司履行了基本的舉證義務(wù)證明史xx存在違反競(jìng)業(yè)限制約定行為，史xx雖以臨時(shí)性、義務(wù)性為由進(jìn)行抗辯，但其就抗辯理由并未提供充分證據(jù)予以佐證，應(yīng)承擔(dān)舉證不能的不利后果。故本院認(rèn)定，史xx所在xx里38-3-101號(hào)“xx教育”培訓(xùn)機(jī)構(gòu)的教授語(yǔ)文閱讀培訓(xùn)行為，無(wú)論地域上、教學(xué)內(nèi)容上、教學(xué)機(jī)構(gòu)競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系上均符合違反史xx簽訂之《保密和競(jìng)業(yè)約定聲明》約定，屬于違反競(jìng)業(yè)限制約定行為。

【律師評(píng)析】

天津勞動(dòng)法律師：首先，新單位與原單位之間是否具有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系，應(yīng)當(dāng)從實(shí)質(zhì)上而非形式上進(jìn)行分析判斷，即需要綜合實(shí)際生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的產(chǎn)品和從事的業(yè)務(wù)、所處行業(yè)、上下游關(guān)系、業(yè)務(wù)輻射的地區(qū)等因素進(jìn)行具體分析。但是，當(dāng)用人單位提供證據(jù)證明勞動(dòng)者新就職單位的營(yíng)業(yè)執(zhí)照記載的經(jīng)營(yíng)范圍與其屬于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)同類產(chǎn)品或者從事同類業(yè)務(wù)時(shí)，勞動(dòng)者主張新單位與原單位之間不具有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)就新單位實(shí)際生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的產(chǎn)品或者從事的業(yè)務(wù)與營(yíng)業(yè)執(zhí)照記載的不一致、新單位與原單位業(yè)務(wù)輻射的地區(qū)不存在交叉重疊等事項(xiàng)負(fù)舉證責(zé)任，勞動(dòng)者不能提供證據(jù)進(jìn)行反駁的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的不利后果。其次，用人單位提供初步的證據(jù)證明勞動(dòng)者在離職后到與其具有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的單位任職，即可認(rèn)定用人單位履行了基本的舉證義務(wù)。勞動(dòng)者主張其并未在該單位就職的，應(yīng)當(dāng)就該單位僅是代繳社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)或者公積金、其與該單位并不存在實(shí)際用工關(guān)系等事項(xiàng)負(fù)舉證責(zé)任，勞動(dòng)者不能提供證據(jù)進(jìn)行反駁的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的不利后果。這是合理分配當(dāng)事人雙方舉證責(zé)任的基本要求。