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導讀：這是未繳納社會保險費的法律后果專題文章的第二篇，天津勞動法律師將在本文探討基本養(yǎng)老保險待遇損失的索賠問題。

（圖片來源：百度圖片）

可以說，在醫(yī)療、養(yǎng)老、生育、失業(yè)、工傷這五種社會保險待遇損失的索賠問題上，養(yǎng)老保險待遇損失的索賠問題是最為復雜的。根據(jù)《社會保險法》的規(guī)定，只有參加基本養(yǎng)老保險并累計繳費滿15年，才能在達到法定退休年齡時享受基本養(yǎng)老保險待遇，按月領取基本養(yǎng)老金。這其中包括視同繳費的年限。然而，勞動者的繳費年限以及是否享受基本養(yǎng)老保險待遇或者每月的基本養(yǎng)老金為多少，是在達到法定退休年齡辦理退休手續(xù)時，由勞動保障行政部門核定的。換言之，在勞動保障行政部門未核定之前，還很難確定是否存在基本養(yǎng)老保險待遇損失或者造成多少損失。此時，司法機關對于勞動者主張損失的請求通常不予處理——

“本院認為，……至于原告（注：勞動者）主張的養(yǎng)老保險待遇損失，其應在向社會保險征繳部門申請補繳后，確實造成損失的，再行訴訟主張。因此，本院目前對此不予審理。”（摘自天津市濱海新區(qū)人民法院(2014)濱功民初字第1949號民事判決書）

然而，真到了達到法定退休年齡辦理退休手續(xù)之時，并在勞動保障行政部門核定確定存在養(yǎng)老保險待遇損失之后，勞動者已歷經(jīng)幾十年的職業(yè)生涯，可能曾任職的數(shù)個用人單位都未給其繳納社會保險費，也可能存在失業(yè)后自己未繳社會保險費等情況，如此，則勞動者該向誰索賠呢？此外，還有因用人單位未通知勞動者辦理養(yǎng)老保險接續(xù)手續(xù)或者丟失勞動者的檔案、未及時將勞動者檔案關系轉(zhuǎn)移等原因造成養(yǎng)老保險待遇損失的情況，這便使得養(yǎng)老保險待遇損失的索賠問題更加難以處理。

下面具體來看。

首先，《社會保險法》以及《天津市城鎮(zhèn)企業(yè)職工養(yǎng)老保險條例》等法律法規(guī)，均沒有就養(yǎng)老保險待遇損失如何索賠的問題作出相關規(guī)定，而《勞動法》《勞動合同法》也沒有規(guī)定因用人單位未繳納社會保險費給勞動者造成損失，勞動者可以要求用人單位賠償。因此，這一問題與醫(yī)療保險待遇損失的索賠問題一樣，在立法上都處于空白的狀態(tài)。如前文所述，《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》第1條雖就該問題作出了相關規(guī)定，但從具體內(nèi)容來看，該條應屬程序性規(guī)定，而非實體性規(guī)定，亦即該條只是規(guī)定人民法院應予受理，卻并沒有規(guī)定受理之后該如何裁判。

其次，在司法實踐中，對于經(jīng)勞動保障行政部門核定后確定存在養(yǎng)老保險待遇損失，而且可以確定系誰之過錯造成該損失的情況下，勞動者就相應損失向過錯方（過錯方可能是現(xiàn)用人單位，也可能是原用人單位，還可能是其他主體。這里一般只論過錯，而不論是否存在勞動關系）要求索賠的，通常會支持勞動者的請求。換言之，在這個問題的處理上遵循“過錯原則”。

當然，也正是由于造成勞動者不能辦理退休手續(xù)享受基本養(yǎng)老保險待遇或者造成每月領取的基本養(yǎng)老金數(shù)額減少的原因較為復雜，且基本養(yǎng)老保險的政策亦在不斷地調(diào)整，因此，司法實踐中通常需由勞動保障行政部門來確定或者協(xié)助調(diào)查，方能認定過錯方、確定責任承擔主體，并對具體的損失進行確定——

“一審法院認為，……關于原告（注：勞動者）主張被告（注：用人單位）支付未繳納養(yǎng)老保險致退休工齡審定受損經(jīng)濟損失一項，經(jīng)查，原告在2011年2月至2015年8月期間，即一審法院已確認與被告存在勞動關系期間的社會保險未依法繳納。經(jīng)一審法院委托天津市北辰區(qū)人力資源和社會保障局對原告養(yǎng)老金損失問題進行協(xié)助調(diào)查，該局向一審法院出具《關于天津市北辰法院協(xié)助調(diào)查函的復函》。復函以一審法院確認的被告2011年2月至2015年8月期間應繳未繳原告養(yǎng)老保險，即4年7個月實際繳費年限計算，被告給原告造成養(yǎng)老金損失：2015年9月至12月期間養(yǎng)老金每月減少411.8元；2016年1月份至今養(yǎng)老金每月減少433.92元。因此，被告應支付原告已享受養(yǎng)老保險期間即2015年9月至2017年5月期間養(yǎng)老金損失，共計9023.84元。”（摘自天津市第一中級人民法院(2017)津01民終5580號民事判決書）

通過上述分析不難看出，用人單位不給勞動者繳納社會保險費，的確不是一宗劃算的“買賣”，因為勞動者如就該違法行為投訴舉報，則用人單位不僅需要依法補繳，還可能需要額外支付滯納金和罰款。更為關鍵的是，有朝一日勞動者還可能會掉過頭來要求用人單位賠償基本養(yǎng)老保險待遇損失，那可就真的是“偷雞不成反蝕把米”了。而對于勞動者來說，如遇用人單位未依法繳納社會保險費的情況，一定要及時維權，向執(zhí)法部門投訴舉報，要求用人單位依法補繳社會保險費。因為一旦等到達到法定退休年齡無法享受基本養(yǎng)老保險待遇時再進行索賠，則必將極大地增加己方維權的難度和成本，使自己的養(yǎng)老保險權益無法得到保障！